【文章內(nèi)容簡介】 9 項） ■索賠事項不屬于發(fā)包人或工程師的責任，而是與承包人有關的其他第三方的責任 ■發(fā)包人和承包人共同負有責任、承包人必須劃分和證明雙方的責任大小 ■事實依據(jù)不足 ■合同依據(jù)不足 ■承包人未遵守意向通知要求 ■承包人以前已經(jīng)放棄了索 賠要求 ■承包人沒有采取適當措施避免或減少損失 ■承包人必須提供進一步的證據(jù) ■損失計算夸大等 ■正確理解合同規(guī)定 ■做好日常監(jiān)理工作，隨時與承包人保持協(xié)調 ■盡量為承包人提供力所能及的幫助 ■建立和維護工程師處理合同事務的威信 2023 年監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導《建設工程合同管理》 — 基礎班（王竹梅老師主講） 第三節(jié) 合同擔保 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 13頁 共 191頁 第 13 頁 共 191 頁 ■ 概念 ◇當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，促使債務人履行債務實現(xiàn)債權的一種制度 ■ 涉及四主體 ◇債權人、債務人、擔保權人、擔保人 ■ 涉及兩合同 ◇主合同（債權債務合同）、從合同（擔保合同） －原則與方式 原則（四原則） ◇平等 ◇自愿 ◇公平 ◇ 誠實信用 方式（五方式） ◇保證 ◇抵押 ◇質押 ◇留置 ◇定金 保證的概念與分類 不能作保證人的機構 保證合同的內(nèi)容 保證責任與相關規(guī)定 保證的概念和分類 ■ 概念 ◇保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任。 ■ 三方主體 ◇保證人 ◇被保證人（與債務人是同一人） ◇債權人（與保證權人是同一人） 保證的概念與分類 【特別注意】 債務人自己不能做保證人，只能由第三人充當 保證的概念與分類－分類 ■ 一般保證 ◇首先由債務人清償債務，債務人不能清償債務才由保證人代為清償 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 14頁 共 191頁 第 14 頁 共 191 頁 ■ 連帶保證 ◇無約定或約定不明確時采用 ◇保證人與債務人承擔連帶責任，債權人可以直接要求保證人償還 【注意】 如何判斷債務人不能清償債務經(jīng)審判仲裁，并強制執(zhí)行仍無法履行債務時才可以認為債務人無法清償債務 【例題 多選題】（ 2023 年真題）施工企業(yè)的分公司未經(jīng)授權，為建設單位購買材料付款事宜，向材料供應商提供連帶責任保證。對于該擔保的有效性及可能產(chǎn)生結果的處理，正確的有（ ）。 [答疑編號 2455010201] 【正確答案】 DE 【答案解析】 A 法人的分支機構可以簽署合同，但法律后果由法人即施工單 位承擔。所以保證合同有效。 B 施工單位的分公司與建設單位之間是連帶保證責任，所以材料供應商既可以要求建設單位承擔責任，也可以要求施工單位的分公司承擔責任，但由于分公司沒有法人資格，所以可要求施工單位承擔責任。參見教材 P P9。 不能作為保證人的機構 ■ 企業(yè)法人的分支機構與職能部門。 分支機構有法人書面授權的除外 ■ 國家機關 使用外國政府或國際組織貸款的除外 ■ 學校等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體 保證合同的內(nèi)容 ■ 被保證的主債權的情況 （種類、數(shù)量、期限等） ■ 保證的內(nèi)容 （范圍、方式、期間等） ■ 其它約定事項 保證責任與相關規(guī)定 ■ 保證的范圍（五類） 包括主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用 ■ 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的 應對全部債務承擔責任 ■ 未約定保證期間的 時間為主債務履行期屆滿之日起 6 個月 ■ 主合同變動 應當取得保證人的書面同意 否則保證人不再承擔保 證責任 抵押的概念 抵押物 抵押的生效 抵押的效力 抵押權的實現(xiàn) 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 15頁 共 191頁 第 15 頁 共 191 頁 抵押的概念 ■ 抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人可以將該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 ■ 抵押人可以是債務人，也可以是第三人（可以用自己的財產(chǎn)，也可以用別人的財產(chǎn)） 抵押物（不動產(chǎn)或價值較大動產(chǎn)） 可作抵押物的財產(chǎn)一般是不動產(chǎn)或 價值較大的動產(chǎn) ■ 可作抵押物的財產(chǎn) ◇所擁有的房屋和其它地上定著物 ◇所擁有的機器、交通運輸工具和其它財產(chǎn) ◇有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物 ◇有權處分的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn) ◇承包并經(jīng)發(fā)包方同意的荒山、荒丘等荒地的土地使用權 ◇其它 抵押物－禁止抵押的財產(chǎn) ◇土地所有權 ◇耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權 ◇公益為目的的事業(yè)單位和社會公益設施 ◇ 所有權、使用權不明或有爭議的財產(chǎn) ◇查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn) ◇其它依法不得抵押的財產(chǎn) 抵押的生效（兩大類） ■ 自登記之日起生效（必須登記，否則無效） ◇土地使用權、房地產(chǎn) ◇林木 ◇航空器、船舶、車輛 ■ 自合同簽訂之日起生效（有無登記均生效） ◇其它財產(chǎn)，可自愿辦理登記 【例題單選題】（ 2023 年真題）監(jiān)理公司以其所有的房屋作為抵押物，與銀行訂立抵押合同。該抵押合同的生效日期為（ ）之日。 [答疑編號 2455010202] 【正確答案】 B 【答案解析】房屋等不動產(chǎn)必須經(jīng)登記后才生效。參見教材 P10。 【例題多選題】在抵押合同中，某些抵押財產(chǎn)應當辦理抵押物登記手續(xù)。抵押合同自登記之日起生效的包括（ ）等抵押合同。 [答疑編號 2455010203] 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 16頁 共 191頁 第 16 頁 共 191 頁 【正確答案】 ABC 【答案解析】抵押的生效。土地所有權不能抵押，機器可以抵押 ,但無需登記。參見教材 P10。 【例題單選題】建設單位將自己開發(fā)的房地產(chǎn)項目抵押給銀行 ,訂立了抵押合同 ,后來又辦理了抵押登記。則（ ）。 ，抵押合同自簽訂之日起生效 ，抵押合同自登記之日起生效 ，抵押合同自簽訂之日起生效 ，抵押合同自登記之日起生效 [答疑編號 2455010204] 【正確答案】 D 【答案解析】抵押的概念 及生效。抵押的最大特點是不轉移占有，房地產(chǎn)抵押合同在登記之日起生效。參見教材 P10。 抵押的效力 ■ 抵押擔保的范圍（五類） ◇包括主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用 ■ 抵押期間轉讓抵押物（注意是告知而不是經(jīng)批準） ◇要告知所有方 ◇未通知抵押權人或未告知受讓人的，轉讓行為無效 ■ 轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的 ◇抵押權人可要求抵押要提供相應的擔保 ◇不提供擔保的，不得轉讓 ■ 轉讓抵押物的價款 ◇ 應提前清償債權或向第三人提存 ◇不足部分由債務人清償 【例題單選題】（ 2023 年真題）施工企業(yè)以自己的房產(chǎn)為抵押向銀行借款后，由于資金鏈斷裂無力還款，至依法拍賣該房產(chǎn)時尚欠銀行 500 萬元本金、 20 萬元利息、 50 萬元違約金。拍賣房產(chǎn)得款 400 萬元，拍賣費用10 萬元，則施工企業(yè)欠銀行的債務（ ）。 100 萬元 150 萬元 180 萬元 [答疑編號 2455010205] 【正確答案】 D 【答案解析】抵押擔保的范圍包括主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。主債權為 500 萬元，利息為 20 萬元，違約金 50 萬元，拍賣費用（實現(xiàn)債權的費用）為 10 萬元，則總債務為 500＋ 20＋ 50＋ 10＝ 580萬元， 580400＝ 180 萬元。參見教材 P10。 抵押權的實現(xiàn)－清償 ■ 債務屆滿，可協(xié)議將抵押物折價、拍賣或變賣來償還 ■ 協(xié)議不成，抵押權人向法院提起訴訟 ■ 抵押物折價或變賣后，價款超過債權部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償 抵押權的實現(xiàn)－ 同一財產(chǎn)設定多重抵押的處理 ■ 抵押合同均登記生效的 ◇按登記的先后順序清償 ◇順序相同的，按債權比例清償 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 17頁 共 191頁 第 17 頁 共 191 頁 ■ 抵押合同均未登記的 ◇按合同生效的先后順序清償 ◇順序相同，按債權比例清償 ■ 抵押合同有的登記有的未登記的 ◇抵押物登記的先于未登記的受償 2023 年監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導《建設工程合同管理》 — 基礎班（王竹梅老師主講） 質押是指債務人或者第三人將其 動 產(chǎn)或權利 移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保。當債務人不履行債務時，債權人依法有權就該動產(chǎn)或權利優(yōu)先得到清償 對象是動產(chǎn)或權利憑證 顯著的特點是轉移占有 ■ 分類 ◇動產(chǎn)質押 ◇權利質押 ■ 可以質押的權利 ◇票據(jù)類（匯票、支票、本票、債券、存單，特別注意倉單和提單兩類） ◇股票類 ◇可轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權 ◇其他 【重點難點】抵押與質押的區(qū)別 ■ 對象不同 抵押用于不動產(chǎn)和特殊大型動產(chǎn) 質押用于一般動產(chǎn)和權利 ■ 占有方式不同 抵押不轉移占有 質押轉移占有 【例題多選題】（ 2023 年真題）施工企業(yè)準備以匯票向債權人提供擔保。下列關于該擔保的說法中，正確的有（ ）。 [答疑編號 2455010301] 【正確答案】 AC 【答案解析】匯票是權利憑證，只能進行質押。質押的最大特點是轉移占有，所以要移交給債權人。參見教材P11。 【例題單選題】（ 2023 年真題）根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，下列關于抵押擔保和質押擔保主要區(qū)別的說法中正確的是（ ）。 ，質押物可以是第三人的財產(chǎn) ，質押物可以是債務人的財產(chǎn) ，抵押物必須轉移給債權人，質押物不需轉移給債權人 ，抵押物不需轉移給債權人，質押物必須轉移給債權人 編號： 時間： 2023年 x月 x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼： 第 18頁 共 191頁 第 18 頁 共 191 頁 [答疑編號 2455010302] 【正確答案】 D 【答案解析】本題考查的是對抵押和擔保的含義。擔保期間，抵押物不需轉移給債權人，質押物必須轉移給債權人。參見教材 P11。 債權人按照合同約定占有債務人的財產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務，債權人有權依照《擔保法》規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或