沖突規(guī)范的發(fā)展軌跡與趨勢概論(編輯修改稿)
2025-02-01 19:33 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 照本章規(guī)定適用外國法律或國際慣例，不得違背中國的社會公共制度 ” 。 合并方式。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 法律適用 （ 1）適用法院地法 （ 2）有條件地適用法院地法。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 1995年，意大利國際私法制改革法案第 16條規(guī)定： 違背公共秩序的外國法不予適用，在此種情況下，準據(jù)法的選擇根據(jù)就同一問題可能提供的其它連結因素一確定。如無，才適用意大利的法律。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 《 適用法 》 ： ? 第四條 中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規(guī)定的，直接適用該強制性規(guī)定。 ? 第五條 外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 ? 《 適用法解釋一 》 ： 第十條 有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第四條規(guī)定的強制性規(guī)定： （一）涉及勞動者權益保護的； （二）涉及食品或公共衛(wèi)生安全的； （三）涉及環(huán)境安全的； （四）涉及外匯管制等金融安全的； （五）涉及反壟斷、反傾銷的； （六）應當認定為強制性規(guī)定的其他情形。 法學院 國際私法 ? 案例：海南木材公司案 ? 1988 年 7 月 20 日，海南省木材公司同新加坡達斌（私人）有限公司在?？诤炗喠速徺I坤甸木的合同，合同規(guī)定采用跟單信用證方式付款。1988 年 9 月 2 日，中國銀行?？诜中幸涝嫔暾堥_具了信用證，并以電傳通知了中國銀行新加坡分行，該信用之規(guī)定了與合同約定一致的條款。 1988 年 11 月 16 日，被告新加坡泰坦船務私人有限公司簽發(fā)了正本提單一式三份。同日，中國銀行海口分行通知原告：達斌 法學院 國際私法 ? 公司已將全套議付單證送達?？?，要求承諾付款。原告經(jīng)審單發(fā)現(xiàn)提單已記載事項有詐（比如：一般木材貿(mào)易中，材積通常計算到小數(shù)點后兩位，而泰坦公司的提單與發(fā)票中記載的幾種原木材積，全部是整數(shù)，這是一種異?，F(xiàn)象），并經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)泰坦公司、達斌公司合謀偽造海運單證，企圖欺詐貨款，故要求中國銀行海口分行暫不付款，同時向廣州海事法院起訴，請求法院判令上述購貨合同和該信用證下的海運單證無效，并撤銷該信用證。原告起訴時申請凍結信用證項下貨款。廣州海事法院通過審理，最后援用我國 《 民法通則 》 關于公共秩序保留的規(guī) 法學院 國際私法 定排除了有關跟單信用證國際慣例 ——《 跟單信用證統(tǒng)一慣例 》 的適用，于 1990 年 9 月 29 日缺席判決購貨合同和提單無效；信用證下的款項不予支付；并依照我國民事訴訟法有關規(guī)定凍結了該信用證項下的貨款，被告共同賠償原告經(jīng)濟損失人民幣 100 多萬元。該案是我國法院以公共秩序為由排除國際慣例適用的一次重要實踐；也是我國第一起運用公共秩序制度審理的涉外案件。 法學院 國際私法 對于該案的判決，有人認為，在本案中，被告惡意串通，利用偽造提單及其它單證的手段企圖騙取貨款，如果適用 《 跟單信用證統(tǒng)一慣例 》 ，將使被告達到目的。這將違反我國 《 民法通則 》關于民事活動應當遵守誠實信用的基本原則，也將損害我方善意當事人的利益。所以，應該援引 《 民法通則 》 第 150條之規(guī)定，以公共秩序保留為根據(jù)排除該慣例的適用。 法學院 國際私法 （四）法律規(guī)避 第四章：外國法的排除適用 概念與淵源 法學院 國際私法 概念：涉外民事法律關系的當事人為了利用某一沖突的規(guī)范，制造出一種連結點，以規(guī)避本應適用的準據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。 1878年法國最高法院，鮑富萊蒙訴比貝斯柯案。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 構成要件 主觀意愿：當事人有逃避法律的故意。 規(guī)避對象：本應適用的強行法。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 行為模式：改變，制造連結點。 客觀結果：當事人已經(jīng)因該行為達到對自己適用有利的法律的目的。 法學院 國際私法 法律規(guī)避的效力 有效：連結點是一事實因素，不涉及當事人主觀動機。 無效：（ 1）違及公共秩序 （ 2）詐欺使一切歸于無效。 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 規(guī)避范圍： （ 1） 內(nèi)國強行法 如南斯拉夫 （ 2） 外國強行法 如阿根延 第四章：外國法的排除適用 法學院 國際私法 法律規(guī)避與公共秩序保留的區(qū)別 （ 1）導致無效的基礎不同 （ 2）構成要件不同 （ 3）性質不同 （ 4）公共秩序的范圍比法律規(guī)避的范圍廣泛 法學院 國際私法 我國的有關規(guī)定
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