【文章內容簡介】 噸，使我交易的成本提高，加重了我的負擔，另外根據第30條的規(guī)定，這屬于實質性變更。結論：被告正確，因為原告是實質性變更，變更了交易的時間。（四）非實質性變更的意義案例：甲方向乙方發(fā)出一個要約，讓乙方用三輛加長的卡車把西瓜從火車北站運到南站，不久乙方回信表示完全同意，但是乙方在回信中加了一句話，說用10輛普通的卡車運。甲方收到乙方的回信以后沒有回信，過了很長時間，乙方看沒動靜，就了解情況，發(fā)現甲方已經找別人運輸了。乙方起訴了甲方，要求甲方承擔責任。原告的律師是這樣說的：被告向原告發(fā)出了要約，要求用3輛加長的卡車把西瓜從北站運到南站，加長的卡車運西瓜顛簸起伏比較大，北站到南站的道路比較顛簸，因此我用10輛普通的卡車運輸，在承諾中我說為了保證運輸質量，用10輛普通卡車來運，我這種變更沒有增加被告的負擔，是為了更好地實現合同的目的，是對被告有利的事情，對于我這個變更，被告應該及時表示反對，如果沒有及時表示反對，應該以我承諾的內容為準，成立合同。（根據《合同法》第31條的規(guī)定）被告的律師表示根據《合同法》第30條，變更履行合同的方式為實質性變更，對于實質性變更是一個反要約或新要約，被告保持沉默就是對要約的拒絕，甲乙之間的合同沒有成立。結論：原告律師觀點正確。（五）容納規(guī)則的運用案例：張小姐看了甲公司的電視廣告，廣告中說現在銷售睫毛膏，使用了睫毛膏以后睫毛能在一周之內長6毫米。張小姐用了這種睫毛膏兩個禮拜，睫毛也沒有長起來，她聘請律師起訴了廠家，同時也起訴了廣告經營者——電視臺。原告律師這樣陳述觀點：廣告固然是要約邀請，但是根據容納規(guī)則，要約邀請的內容沒有被要約所阻斷拒絕的話，就包含在要約之中。張小姐買這睫毛膏發(fā)出要約時，是包含著一個條款的，就是這個睫毛膏能使睫毛長6毫米。出賣人（被告）收到錢以后寄出產品，這就是承諾。商業(yè)廣告的內容已經進入合同之中，被告與原告的合同中有一個交易條件，就是用了睫毛膏要長6毫米長，但是張小姐用了以后睫毛不見長，還發(fā)現一些脫落的情況，她的精神受到了很大損害，因此張小姐對被告廠家提出兩個訴訟請求：第一，退回價款（300元）；第二，要求1萬元的精神損害賠償費。根據廣告法的規(guī)定，廣告經營者違法經營的，應該和廣告主承擔連帶責任，因此這10300元請求電視臺承擔連帶責任。被告律師陳述了以下觀點：第一，廣告的內容不能構成合同的內容，廣告的欺詐不能構成合同的欺詐，不應承擔合同責任。在睫毛膏的說明書上并沒有承諾長6毫米，睫毛膏的外壁上也沒有這樣的文字，廣告行為和買賣合同是兩個階段的行為，因此不應該承擔合同欺詐的行為。第二，也不應承擔廣告欺詐的責任，因為廣告是一種宣傳，如果廣告沒有吹噓，廣告是不能生存的，任何廣告都要有廣告吹噓，這不是欺詐，是一種可能性。第三，你既追究我的當事人的違約責任，又追究侵權責任，如果違約責任和侵權責任競合的話，只能在違約責任和侵權責任之中擇一行使，請求法院在兩種訴訟請求中擇一駁回一種。最后，根據精神損害賠償解釋的規(guī)定，精神損害賠償要以后果嚴重為條件，而原告張小姐只是向其同事做了吹噓，面子有點掛不住，這不能認為是后果嚴重，所以精神損害賠償請求是不能成立的。電視臺的律師觀點是：電視臺對于廣告只能進行形式審查，不可能對廣告進行實質審查。結論：原告律師關于容納規(guī)則的觀點完全正確。第一被告律師關于違約責任和侵權責任只能擇一行使的觀點是不正確的，讓法院駁回其中一個請求這個說法也是不正確的，關于“精神損害賠償要以后果嚴重為條件”的觀點是正確的。第二被告律師認為媒體只有義務進行形式審查這個觀點是正確的，因此應該駁回對電視臺的訴訟請求。另外，法院應該給質檢部門、工商部門出具司法建議書，對廣告主進行罰款，嚴重的可以責令其停業(yè)。（六）合同成立的時間和地點案例：甲方想向乙方發(fā)一個要約，乙方給甲方打電話，說要賣給甲方一批貨， 在電話中乙方要求甲方起草合同書，甲方就起草了一式兩份的合同書，并加蓋了公章，法定代表人也簽字了。 甲方在北京，3月1日寄信，3月3日這一式兩份的合同書就寄到了南京的乙方，乙方在3月5日經過領導批準，在合同書上加蓋了公章，然后乙方給甲方打電話，說內部有一個審批程序，領導已經給批了，讓蓋章了。但是，一年以后，甲方就起訴了乙方，說乙方到現在不發(fā)貨，遲延履行的違約金數額非常巨大。雙方對薄公堂。甲方律師是這樣表述觀點的：《合同法》規(guī)定以合同書的方式成立合同的，在簽字蓋章時合同成立，在2001年的3月5日乙方在一式兩份的合同書上簽字蓋章了，盡管乙方沒有把簽字蓋章的合同書寄給我，但是3月5日合同成立了。合同法還規(guī)定，在簽字蓋章的地點為合同成立的地點，本合同成立的地點是南京。但是合同成立以后歷經1年之久，被告還不發(fā)貨，請求判決被告承擔遲延發(fā)貨的責任，并請求法院根據110條的規(guī)定，判決被告實際履行合同。另外，原告的律師還說，根據《合同法》114條第3款的規(guī)定，繼續(xù)履行和遲延履行的違約金可以合并適用。也就是說，原告的律師代理原告提出兩項訴訟請求：第一，支付遲延履行的違約金，第二，強制履行合同。被告律師是這樣陳述觀點的：乙方給甲方打電話，要賣給甲方一批貨，這屬于要約邀請，乙方要求甲方起草合同書，合同書是書面方式，甲方同意起草合同，雙方約定該合同是書面方式，這叫意定的要式合同。甲方在3月1日起草好合同書，并加蓋了公章，3月1日寄給了乙方，這屬于發(fā)出要約。3月3日送達到乙方手中，要約在3月3日生效，3月5日乙方蓋章，是一個承諾行為。合同法規(guī)定承諾送達到對方時生效，盡管乙方在合同書中蓋了章，本來應該寄一份回去，但是乙方不愿意成立合同，所以就沒有寄回去，承諾并沒有生效，甲乙之間的合同并沒有成立。原告律師進一步強調：根據《合同法》的規(guī)定，以合同書的方式簽定合同的，在簽字蓋章使合同成立。被告律師說：以合同書的方式簽定合同的，在簽字蓋章時生效，這是指雙方在同一地點同時簽字，而甲乙雙方一個在南京，一個在北京，甲方把合同書寄給我，這個合同書是一種信件，就應該適用信件的規(guī)則。承諾是有相對人的意思表示，蓋章沒有送達，合同不生效。結論：被告的觀點正確。第三章：合同的效力一、附條件、附期限的合同1．附條件、附期限的意義附條件、附期限是為了滿足當事人特殊的生活需要、交易需要。2．附條件的合同條件是法律事實，可以是事件，也可以是行為。條件分為生效條件和解除條件。在民法中生效條件也稱為停止條件和減緩條件。在理論上條件還分為積極條件（肯定條件）和消極條件（否定條件）。所謂積極條件就是以發(fā)生某件事情作為條件，所謂消極條件就是以不發(fā)生某件事情作為條件。條件的要求：（1）合法性（2）可能性（或然性）（3）未然性（4）意定性（5）條件是控制合同效力的樞紐3．附期限的合同期限分為始期和終期，還可以分為定期和不定期。二、效力待定合同1．效力待定合同的含義效力待定的合同也叫做可追認的合同，指合同成立以后，是否已經發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。效力待定的合同通過追認向有效的方向轉變，其運動方向是從無效向有效，而可撤銷的合同是一個有效合同，其運動方向是從有效向無效轉化。2．限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同《合同法》第47條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人確認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出?！?．無權代理訂立的合同《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出?！?．無處分權人訂立的合同《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！比?、因表見代理、表見代表訂立的合同表見代理制度的價值在于保護交易安全，保護善意相對人的信賴。表見代理是廣義上的無權代理，表見代理和狹義上的無權代理的區(qū)別：（1）狹義的無權代理人沒有代理權的外觀，而表見代理人披著享有代理權的外衣。無權代理人的相對人如果是善意的話，必然是善意且有過失，而表見代理的相對人必然是善意且無過失。（2）無權代理訂立的合同效力待定，而表見代理訂立的合同是有效合同。表見代表是代表人的行為，表見代理是代理人的行為。目前我國單位的代表人是一個人，而代理人可以是多個。代表人實施的行為叫代表行為，代理人實施的行為叫代理行為。法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。四、無效合同（一）概述無效合同是指內容違反國家利益、社會公共利益的合同。無效合同絕對無效、確定無效、自始無效。其中，確定無效是指無效合同不能轉化為有效合同。司法解釋規(guī)定了兩個例外：（1）《商品房買賣解釋》規(guī)定，商品房開發(fā)企業(yè)沒有預售許可證而簽定的房屋預售合同，是無效合同，但是在起訴之前出賣人取得預售許可證的，合同轉化為有效合同。（2）《施工合同解釋》規(guī)定，施工合同的施工人要具有相應的資質，沒有相應的資質，合同無效，但是在竣工驗收之前取得了相應資質的，合同變?yōu)橛行Аo效合同不是合同，因為一個合同就是一個意定之債，而無效合同當事人的合意不為法律所承認，所以無效合同不是意定之債。簽定無效合同的行為不是雙方法律行為，而是一個雙方事實行為。無效合同有可能產生債的關系，無效合同之債是法定之債。無效合同由誰來確認？《合同法》沒有規(guī)定。舊《經濟合同法》規(guī)定，無效合同的確認機關是人民法院和仲裁機關，但是新《合同法》沒有繼承這一規(guī)定，因為除了人民法院和仲裁機關以外，行政機關也可以確認合同無效。例如《招標投標法》規(guī)定：對于惡意串通中標的，工商行政管理機關可以確認中標無效。中標是承諾，確認承諾無效，當然也就是確認合同無效。另外，因拍賣簽定的買賣合同工商機關也有權確認它無效。（二）導致合同無效的事由、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；，損害國家、集體或者第三人利益；；；、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同法解釋（一）規(guī)定：不得以地方法規(guī)和規(guī)章作為根據來確認合同無效。合同法解釋（一）第10條規(guī)定：人民法院不因超范圍經營而確認合同無效，但是違反國家限制經營、禁止經營和特許經營的除外?！逗贤ā返?3條規(guī)定：合同中的下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。五、可撤銷合同可撤銷合同是意思表示有瑕疵的合同，意思表示有瑕疵有五種：（1）重大誤解；（2）顯失公平；（3）欺詐；（4）脅迫；（5）趁人之危?？沙蜂N合同是有效合同，被害人享有撤銷權，即可撤銷合同是負有撤銷權的有效合同。注意：單方誤解是單方的過失，不能構成重大誤解。：訂立合同時顯失公平，主觀上意思表示有瑕疵，客觀上對一方當事人造成了重大不利后果。自后顯失公平的合同：訂立時是公平的，由于情勢變更，導致了履行結果不公平，按情勢變更原則處理。我國關于欺詐的規(guī)定零零散散，比如：《勞動法》規(guī)定，因欺詐簽定的勞動合同無效；《民法通則》第58條規(guī)定：因欺詐實施的民事行為無效；《擔保法》第30條規(guī)定：因欺詐簽定的保證合同無效。除了《合同法》第54條規(guī)定因欺詐訂立的合同為可撤銷合同以外，其他都是無效合同。還有兩部法律規(guī)定欺詐不影響行為的效力：第一，根據《仲裁法》第17條的精神，因欺詐而產生的仲裁協(xié)議效力不受影響；第二，在《婚姻法》中，因脅迫而結婚的，是可撤銷的婚姻，而欺詐并不影響婚姻的效力。合同法上的脅迫是一種精神上的強制，不是肉體上的強制。脅迫是一種威脅，只能是違法的威脅，合法的威脅不構成脅迫。違法的威脅包括：目的違法、手段違法、目的和手段結合起來的違法。趁人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示。六、無效合同、被撤銷合同財產后果的處理根據《合同法》58條的規(guī)定，無效合同、被撤銷的合同財產后果的處理有三種方式：七、律師攻防（一）附條件和附期限的區(qū)分案例：張三賣給李四100只小雞，見李四非常貧寒，就說小雞長大后再給錢。李四感謝萬分，拿著100只小雞回家了。這種小雞需100天長大，養(yǎng)到50天的時候小雞得病全部死亡了。張三到100天的時候到李四家收錢，李四說小雞沒長大，不給錢，張三就聘請律師起訴了李四。原告張三的律師要求被告支付價款，被告的律師說張三和李四約定小雞長大后再給錢，說明雙方是附條件的約定，條件沒成就，付款的義務不發(fā)生。這還不是一個附條件的合同，因為附條件的合同控制合同效力，這個條件是控制一方的行為。原告律師說：這是附期限的合同。從當事人的目的來看，別人都是一手交錢一手交貨，唯獨李四是小雞長大后再給錢，小雞需100天長大，也就是說張三100天后才跟李四要錢，因為他看李四貧寒，給他一種信用。所以，從合同目的來看，這是一個附期限的合同，給李四一個寬限期，而寬限期必然屆至。小雞長大是100天，到了100天不管小雞是否長大，都要給錢。被告律師說：小雞長大再給錢，“再”字就說明它是一個附條件。合同法有一個合同自由原則，你已經同意小雞長大再給錢，怎么又解釋成附期限呢？原告律師說：把這個合同解釋為附期限的合同，是一個合同解釋工作，根據《合同法》第125條的規(guī)定，合同解釋的原則叫做真意解釋原則，就是解釋合同要探究當事人的真意。我的當事人的真實意思就是給你的當事人100天的信用，給他100天的寬限期，是一個附期限的合同。在世界各國這一解釋原則都配了一個具體的規(guī)則，探究當事人真意時不拘泥于文字表述。你的文字表述叫小雞長大再給錢，這確實是條件方式的表述，但是你的解釋是文義解釋，我的解釋是目的解釋，當文義解釋和目的解釋發(fā)生沖突時，應采用目的解釋。結論：原告律師觀點正確。（二）自己代理的效力案例：乙公司