關(guān)于實(shí)證主義和法律與道德的分離二(編輯修改稿)
2025-01-21 14:55 本頁面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 授予權(quán)利30。但是，他也總結(jié)道，分析授予權(quán)利的復(fù)雜的法律結(jié)構(gòu)的必定涉及到道德或他所謂的“常識(shí)(monsense)”和正義觀念31?！ ∪欢?，這些爭(zhēng)論確實(shí)混淆了問題。授予權(quán)利的規(guī)則雖然區(qū)別于命令，但也不必然就是道德規(guī)則或符合道德規(guī)則。畢竟，權(quán)利同樣存在于如儀式、游戲等諸多與正義或“應(yīng)該是之法”等毫不相關(guān)的規(guī)則所控制的領(lǐng)域。授予權(quán)利的規(guī)則未必是善的或是正義的，奴隸主對(duì)奴隸的權(quán)利便是最好的說明。它們的善與惡(如奧斯丁所說)取決于權(quán)利在社會(huì)中怎樣進(jìn)行分配、分配給誰和它們具有什么內(nèi)容。這些批評(píng)確實(shí)揭示出簡(jiǎn)單的命令說和習(xí)慣說在對(duì)法律進(jìn)行分析時(shí)暴露的缺陷。很明顯社會(huì)對(duì)權(quán)威規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)的接受(即使是出于恐懼、迷信或基于慣性)不可以籠統(tǒng)地歸結(jié)為這兩個(gè)簡(jiǎn)單的術(shù)語，這里有許多問題值得分析。但是，這絲毫不能說明功利主義者區(qū)分法律“存在”與法律“價(jià)值”(merits)的做法是錯(cuò)誤的?！ ∪ ‖F(xiàn)在我來分析美國學(xué)者對(duì)“實(shí)際是之法”與“應(yīng)該是之法”之區(qū)分所提出的獨(dú)特批評(píng)。在美國，對(duì)司法程序的批判研究從整體上支配并有力地促進(jìn)了法理學(xué)的發(fā)展。對(duì)“實(shí)際是之法”與“應(yīng)該是之法”之區(qū)分的批評(píng)正產(chǎn)生于此批判研究的過程之中。這些批評(píng)者中，最富有懷疑精神的人(即籠統(tǒng)稱為20世紀(jì)30年代的“現(xiàn)實(shí)主義”)極為天真地用自然科學(xué)的概念結(jié)構(gòu)去分析法律的特征以及受規(guī)則指引的人類行為(這類行為至少部分地屬于現(xiàn)存法律體系調(diào)整)。不過，它讓人們看清了法院事實(shí)上是怎樣裁決案件的，而且它在個(gè)案的裁決的具體事實(shí)和將此事實(shí)描述成純粹邏輯過程的傳統(tǒng)術(shù)語間所做的區(qū)分也常具有啟發(fā)意義。盡管其有點(diǎn)夸張，但是，它讓我們明確意識(shí)到了人類語言和思維的一個(gè)基本特征，為我們提供了不僅對(duì)理解法律而且對(duì)理解法律學(xué)之外的哲學(xué)都至關(guān)重要的基本思路。我可以用下面的例子來說明這一學(xué)派的識(shí)見。有一個(gè)法律規(guī)則禁止將車輛開進(jìn)公園。很顯然，它禁止機(jī)動(dòng)車輛，但是，它禁止自行車、帶輪溜冰鞋和玩具汽車嗎?還有，如果是飛機(jī)，又該怎么辦呢?依據(jù)規(guī)則的目的，這些可不可以被稱作“車輛”?如果純粹是彼此間的交流，或者我們是在表達(dá)某種類型的行為應(yīng)受規(guī)則約束的意圖(就象在法律最基本的形式中一樣)，那么，針對(duì)我們通常用的詞匯(就象上例中的車輛)，必須存在某種該用語之適用不應(yīng)導(dǎo)致懷疑的標(biāo)準(zhǔn)情形(standard instance)。它必須有一個(gè)確定的意義中心，同時(shí)它又有可爭(zhēng)議的陰影地帶(penumbra)，在這里，詞語既不是確定無疑地適用，也不是絕對(duì)地不予適用，這些情形與標(biāo)準(zhǔn)情形都有某種相同點(diǎn)。但同時(shí)它們又缺乏標(biāo)準(zhǔn)情形所具備的某些特征，或者它們具備某些標(biāo)準(zhǔn)情形所不具備的特征。這種變種(variants)隨著人類之發(fā)明和自然之演化將會(huì)越來越多。如果我們?cè)噲D說，某些事實(shí)符合或不符合既定的規(guī)則，那么我們所做的決定會(huì)背叛我們的目的，因?yàn)?，我們?cè)~語和規(guī)則所要描述和適用的事實(shí)和現(xiàn)象是不會(huì)說話的啞巴。玩具汽車不會(huì)為自己提供證明，說“根據(jù)這個(gè)法律規(guī)則的目的，我是一個(gè)機(jī)動(dòng)車輛”。帶輪溜冰鞋也不會(huì)齊聲喊道“不，我們不是車輛”?，F(xiàn)實(shí)的具體情境不會(huì)等待我們?nèi)ミM(jìn)行有條理的標(biāo)簽、裁剪和折疊。關(guān)于它們的法律分類，法官也不可能簡(jiǎn)單地辯明識(shí)別。因此，在適用法律規(guī)則時(shí)，我們必須為自
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