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正文內(nèi)容

公司律師如何審查合同(編輯修改稿)

2025-01-19 16:22 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 損失,應(yīng)當設(shè)置保護性的條款。合同中除設(shè)定違約責任外,還應(yīng)當設(shè)置其他的保護性條款。特別是合同標的額比較大,履行周期比較長的,可以考慮設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等,從而減少風(fēng)險。合同解釋條款。對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同,應(yīng)當設(shè)置合同解釋條款,一是設(shè)定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準;二是設(shè)定不同文本的效力順序。如建筑工程施工合同往往還包括招投標文件及履行過程中的補充協(xié)議,因此,設(shè)定解釋順序尤其重要。清潔文本條款。合同中應(yīng)當寫明:“本合同正文為清潔打印文本,如雙方對此合同有任何修改及補充均應(yīng)另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形,除非經(jīng)雙方確認同意,不產(chǎn)生約束力。”在簽署過程中,應(yīng)注意:當合同中有清潔文本條款時,合同中的所有條款文字與數(shù)字(簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外)均應(yīng)當事先打印完成,不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。三、其他注意事項 簽章。合同對方如果是企業(yè)法人或其他組織,在簽章處應(yīng)當加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字,如果是公民個人,則要求其本人簽名。對于超過一頁的合同,還應(yīng)當加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應(yīng)當清晰、完整。 合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關(guān)系,審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。相當多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的,應(yīng)該按照主合同予以同等對待。 簽約時間。合同落款處應(yīng)當有簽訂的具體時間,這關(guān)系到合同生效的時間以及其合同履行期限的確定等問題,不可小視。提醒簽署合同領(lǐng)導(dǎo)和授權(quán)代表,簽字時留下時間這個信息是非常重要的。 律師作為法律專業(yè)工作人員,在民事活動中,起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務(wù)?!  ÷蓭熑绾螌彶楹贤?  合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場經(jīng)濟就是法制的經(jīng)濟。合同在民事活動中的運用越來越廣泛,尤其是在市場經(jīng)濟條件下,更顯其重要了。律師作為法律專業(yè)工作人員,在民事活動中,起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務(wù)。要使合同合法、完備、可行,律師就必須從合同的原則,合同的法律關(guān)系,合同的效力及合同當事人的責任等多方面,全方位地進行審查。這是律師工作必須要求,也是律師的職責之所在。審查合同須從以下幾個方面入手:一、從訂立合同的原則來分析審查合同合同法的基本原則是指對合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律,進行集中抽象的反映,其效力貫串于合同始終,并具有克服合同法的局限性的根本性的原則?! 『贤ǖ幕驹瓌t有:《合同法》第三條平等原則、第四條自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠信原則、第七條的合法原則、第八條的法律約束力原同。這些基本原則是審查合同時的準繩。合同總體上應(yīng)不違反這些規(guī)定原則。對于涉外合同還要看合同是否符合結(jié)等原原則和公序良俗原則。二、從合同的法律關(guān)系來審查合同 合同法律關(guān)系是指當事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。   審查合同主體。合同的主體即合同的當事人,他包括自然人、法人和其他組織。自然人:包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人。《民法通則》將個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準的字號,并以該字號對外交往,宜可歸到其他組織中更為妥當。故本文將個體工商戶歸入其他組織進行分析。在審查合同時,自然人做為合同主體的,就要審查自然人的民事行為能力是否適當。自然人的行為能力分為:無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無民事行為能力人不能自己訂立合同,只能由其法定代理人代理其訂立合同。完全民事行為能力人可以自己訂立合同。限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應(yīng)的合同。《民法通則》第九至十三條對自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定?!逗贤ā返诰艞l和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問題。農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙,除了審查他們具有自然人的民事行為能力外,還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營的能力和合伙人的資格。對外國人和無國籍人要根據(jù)其所屬國或居住國的具體法律規(guī)定和行為地國的法律規(guī)定,審查其行為能力的效力?! 》ㄈ?。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)法人和社會團體法人,在日常的經(jīng)濟活動中,企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。下面僅以企業(yè)法人為例來說明。企業(yè)法人作為合同當事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查:(1)企業(yè)法人超營業(yè)范圍的合同交力問題。企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為取決于其經(jīng)營范圍,超越經(jīng)營范圍的行為就是無權(quán)利能力和無行為能力的行為,由此訂立的合同是否當然地無效呢?根據(jù)最高人法院關(guān)于適用《合同法》若干問題的解釋(一)第十條規(guī)定:“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不能因此而認定無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?!庇纱丝梢?,審查超營業(yè)范圍的合同要重視當事人的意思,表示的真實性,當事人在合同中不違反法律規(guī)定,又損害國家利益和社會公共利益,對雙方當事人均有約束力。(2)企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權(quán)范圍訂立的合同問題。企業(yè)法人在對外訂立總領(lǐng)事同時,由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同?!睹穹ㄍ▌t》第63條至第68條對代理行為作出規(guī)定?!逗贤ā返?8條、第49條、第50條對代表人和代理人的越權(quán)代理的效力作出了具體規(guī)定。法定代表人或者工作人員超越代理權(quán)范圍訂立合同的,除相對人知道越權(quán)的事實外,仍然由個業(yè)法人承擔責任。代理人超越代理權(quán)限訂立合同,除企業(yè)法人追認或者構(gòu)成表見代理外,由代理人自負其責。(3)企業(yè)法人的民事責任承擔問題。具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應(yīng)以該企業(yè)所有或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔有限責任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當事人有約定的以外,不能追究其他法人的連帶責任。   確定法人的條件,原則上應(yīng)依工商登記為準。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè),由其開辦單位承擔相應(yīng)的責任,企業(yè)法人注冊登記時,投資不足的,且企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,在審理案件中,應(yīng)判令投資方補足其投資用以清償債務(wù)。注冊資金不實的,由開辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔責任。核準登記后,開辦單位,投資人或其他人抽逃資金,隱匿財產(chǎn),避免責任的,應(yīng)依法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟請求范圍。(4)涉及企業(yè)法人工作人員犯罪的合同責任承
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