【文章內(nèi)容簡介】 【例題】根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，在下列情形中，對外擔保合同無效的有（?。?。　　A．主合同變更，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的 　　B．為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務提供擔保的　　C．未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準對外擔保的　　D．未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的　　【答案】ABCD 　　無效擔保合同的責任界定（重點）　?。?）主合同有效而擔保合同無效　　根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/2?！　　纠}】2001年4月1日，甲公司向乙銀行貸款1000萬元，丙公司作為保證人與乙銀行簽訂了保證合同。7月1日，甲公司不能清償?shù)狡趥鶆眨灰毅y行訴至人民法院。7月10日，人民法院裁定借款合同有效，擔保合同無效。根據(jù)《擔保法解釋》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中正確的有（?。??！　．乙銀行無過錯的，由甲公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔責任，丙公司的擔保責任免除　　B．乙銀行無過錯的，由甲公司和丙公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔連帶責任　　C．乙銀行、丙公司有過錯的，丙公司承擔民事責任的部分，不應超過甲公司不能清償債務部分的1/3　　D．乙銀行、丙公司有過錯的，丙公司承擔民事責任的部分，不應超過甲公司不能清償債務部分的1/2　　【答案】BD 　?。?）主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效　　根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，因主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/3?！　　纠}】2001年4月1日，甲公司向乙銀行貸款1000萬元，丙公司作為保證人與乙銀行簽訂了保證合同。7月1日，甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?，被乙銀行訴至人民法院。7月10日，人民法院裁定借款合同無效，因而擔保合同亦無效。根據(jù)《擔保法解釋》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中正確的有（?。！　．丙公司無過錯的，其擔保責任免除　　B．丙公司有過錯的，由甲公司和丙公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔連帶責任　　C．丙公司有過錯的，丙公司承擔民事責任的部分，不應超過甲公司不能清償債務部分的1/3　　D．丙公司有過錯的，丙公司承擔民事責任的部分，不應超過甲公司不能清償債務部分的1/2　　【答案】AC 　?。?）（2003年新增）擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任?！　Ｘ熑蔚奶幚怼　。?）同一債權(quán)有數(shù)個擔保物權(quán)并存時，債權(quán)人放＂債務人＂提供的物的擔保時，其他擔保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔保責任。　?。?）擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔保權(quán)人可在訴訟時效結(jié)束后的2年內(nèi)行使擔保物權(quán)?！　。?）主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任?！　　景咐?001年4月1日甲公司與乙銀行簽訂一份標的額1000萬元的借款合同，丙公司作為連帶保證人與乙銀行簽訂了保證合同，但在保證合同中未約定保證范圍。根據(jù)合同約定，乙銀行于4月10日向甲公司提供了首期貸款500萬元。4月20日，乙銀行發(fā)現(xiàn)甲公司未按照借款合同的約定用途使用銀行貸款，于是決定停止發(fā)放第2期貸款500萬元、解除借款合同，并要求甲公司提前償還首期貸款500萬元本金、利息和違約金共計520萬元，遭到甲公司的拒絕。在本題中，借款合同雖然解除，但擔保人丙公司對債務人甲公司應當承擔的民事責任（520萬元）仍應當承擔擔保責任?！　∈摺⒈ＷC（P238242）　?。ㄒ唬┍ＷC人的資格確認　　企業(yè)法人的分支機構(gòu)　　（1）分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證，但分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。　?。?）（2003年新增）如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機構(gòu)應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。 　?。?）分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)導致保證合同無效或者超出授權(quán)范圍導致超出部分無效　?、賯鶛?quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任；　?、趥鶛?quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應當各自承擔相應的民事責任。　　企業(yè)法人的職能部門提供保證的：保證合同無效　?。?）債權(quán)人知道或者應當知道保證人是職能部門的，因保證合同無效而造成的損失由債權(quán)人自行承擔；　　（2）債權(quán)人不知道保證人是職能部門的，由企業(yè)法人承擔民事責任?！　。ǘ┍ＷC合同的內(nèi)容　　1．（2003年新增）最高額保證合同的不特定債權(quán)確定后，保證人應當在最高債權(quán)額限度內(nèi)一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)余額承擔保證責任。　　2．（2003年新增）保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的，如果保證人不能實際代為履行，應當承擔債權(quán)人因此造成的損失的賠償責任?！　?．保證合同未約定保證方式的，保證人承擔連帶保證責任?！　?．保證合同未約定保證范圍的，保證擔保的責任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用?！　。ㄈ┮话惚ＷC人的先訴抗辯權(quán)　　【解釋】債務人不能履行到期債務時，債權(quán)人應當首先對債務人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強制執(zhí)行債務人的全部財產(chǎn)，只有強制執(zhí)行不足的部分，一般保證人才承擔保證責任?？忌鷳莆找话惚ＷC人在什么情況下可以行使先訴抗辯權(quán)，什么情況下不得行使先訴抗辯權(quán)。 　　【例題】根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，在下列情形中，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的有（?。??！　．債務人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務發(fā)生重大困難的　　B．人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的　　C．保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的　　D．主合同糾紛未經(jīng)審批或者仲裁的　　【答案】ABC　?。ㄋ模┍ＷC責任（注意綜合題）　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)　　保證期間內(nèi)債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任?！　鶆杖宿D(zhuǎn)讓債務　　保證期間內(nèi)債務人轉(zhuǎn)讓債務的，首先應取得債權(quán)人的同意，并取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任。　　未經(jīng)保證人同意的主合同變更（以《擔保法解釋》為準）　?。?）如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；　?。?）如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；　?。?）變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！　。?）債權(quán)人和債務人協(xié)議變更主合同內(nèi)容，但實際并未履行的，保證人仍應當承擔保證責任。 　　【例題】在保證合同保證期間，債權(quán)人與債務人未經(jīng)保證人同意對主合同價款進行了變更。如果這種變更減輕了債務人的債務，則保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任；如果這種變更加重了債務人的債務，則保證人對加重的部分不承擔保證責任。（　）（2002年）　　【答案】√ 　　同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的　?。?）債務人提供物的擔保：優(yōu)先執(zhí)行物的擔保　　保證人僅對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任；如果債權(quán)人放棄物的擔保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任。 　?。?）（2003年新增）第三人提供物的擔保：物的擔保不優(yōu)先執(zhí)行 同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的數(shù)額?！　⊥粋鶛?quán)有2個以上保證人的　　 保證人應當按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任。沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證（2003年新增）?！　。┍ＷC期間、保證的訴訟時效　　保證期間的界定　?。?）根本未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月?！　。?）約定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年?！　。?）（2003年新增）主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權(quán)人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算?！　。?）（2003年新增）最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明確的　?、偃绻罡哳~保證合同約定保證人清償債務期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起6個月；　?、跊]有約定保證人清償債務期限的，保證期間為自最高額保證終止之日起6個月?！　”ＷC期間的法律效力　　（1）一般保證　　在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間（6個月），如債權(quán)人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任?！　　窘忉尅恳驗橐话惚ＷC的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即債務人不能履行到期債務時，債權(quán)人應當首先對債務人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強制執(zhí)行債務人的全部財產(chǎn)，只有強制執(zhí)行不足的部分，保證人才承擔保證責任。因此，一般保證的保證人是否承擔保證責任取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否對債務人提起訴訟或者申請仲裁?！　。?）連帶保證　　在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任?！　　窘忉尅吭谶B帶保證中，債務人不能履行到期債務時，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以直接要求保證人承擔保證責任。因此，連帶保證的保證人是否承擔保證責任取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否直接對保證人提出要求，與債權(quán)人是否對債務人提起訴訟無關(guān)?！　”ＷC的訴訟時效（注意綜合題）　?。?）一般保證　　債權(quán)人在保證期間內(nèi)對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，債權(quán)人對一般保證人的訴訟時效中斷，從判決書生效之日起，開始重新計算?！　　景咐緼企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)作為一般保證人（保證期間為2003年1月1日－6月30日）。如果A企業(yè)到期不能還本付息，則B銀行應當在保證期間內(nèi)首先對債務人A提起訴訟。假設B銀行于2003年4月1日對A提起訴訟（債權(quán)人B銀行對保證人C的訴訟時效在4月1日中斷），人民法院判決書的生效時間為2003年6月1日，則B銀行可以在2005年6月1日前對保證人C提起訴訟（訴訟時效期間于2003年4月1日中斷，2003年6月1日開始重新計算，訴訟時效期間為2年）?！　。?）連帶保證　　債權(quán)人在保證期間內(nèi)找到連帶保證人的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算債權(quán)人對連帶保證人的訴訟時效。　　【案例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)作為連帶保證人（保證期間為2003年1月1日－6月30日）。如果A企業(yè)到期不能還本付息，則B銀行可以在保證期間內(nèi)直接要求C企業(yè)承擔保證責任。假設B銀行于2003年4月1日要求C企業(yè)承擔保證責任，遭到C的拒絕，則B銀行可以在2005年4月1日前對保證人C提起訴訟（從2003年4月1日開始計算，訴訟時效期間為2年）。 　　主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效也中斷。連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止?！　。ㄆ撸┢渌?guī)定　　保證人對債務人的注冊資金提供保證，如果債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承＂連帶保證責任＂?！　『贤斒氯穗p方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道外，保證人不承擔民事責任；（2003年新增）但是新貸、舊貸系同一保證人的除外。　?。?003年新增）債務人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人和債務人承擔連帶賠償責任?！　”ＷC人行使追償權(quán)的訴訟時效（2003年新增）保證人對債務人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔保證責任之日起開始計算?！　　景咐緼企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)作為連帶保證人（保證期間為2003年1月1日－6月30日）。如果A企業(yè)到期不能還本付息，則B銀行可以在保證期間內(nèi)直接要求C企業(yè)承擔保證責任。假設B銀行于2003年4月1日要求C企業(yè)承擔保證責任，C于當日承擔了110萬元的保證責任，則保證人C對債務人A行使追償權(quán)的訴訟時效自2003年4月1日開始計算?！　∨c破產(chǎn)有關(guān)的規(guī)定 　　十八、抵押（P242247）　?。ㄒ唬┑盅何铩　〔荒苓M行抵押的財產(chǎn)　　下列財產(chǎn)不得抵押：　?。?）土地所有權(quán)；　?。?）耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權(quán)；　?。?）學校、幼兒園、醫(yī)院的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施；　?。?）所有權(quán)、所有權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；　　（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。　　【例題】根據(jù)《中華