【文章內容簡介】 修改章程）。修訂草案增加了增減注冊資本。 普通決議： （ 1）有限公司股東會作出決議，必須經全體股東所持表決權過半數通過。但是，第 35條第二款規(guī)定了 “股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意 ”，特別要注意的是這半數指的是股東人數，這也是出于保護小股東利益的目的。 （ 2）股份公司股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。因為股份公司特別是上市公司，其股東往往分布很廣，所以需要規(guī) 定由出席會議的股東的半數來決定，而且這是表決權的半數，而不是股東人數的半數。 三、董事會職權 有限公司董事會與股份公司董事會職權基本相同，均為 10項： （ 1）負責召集股東會，并向股東會報告工作； （ 2）執(zhí)行股東會的決議； （ 3）決定公司的經營計劃和投資方案； （ 4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； （ 5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （ 6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案； （ 7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； 22 （ 8）決定公司內部管理機構的設置； （ 9）聘任或者解聘公司經理 ，根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定其報酬事項； （ 10）制定公司的基本管理制度。 比較規(guī)范的公司也可在章程中規(guī)定董事會的普通決議和特別決議。制訂董事會議事規(guī)則。 四、經理職權 經理由董事會聘任，負責公司的日常經營管理工作。其職權為： （ 1）主持公司的經營管理工作，組織實施董事會決議。 （ 2）組織實施公司的年度經營計劃和投資方案。 （ 3）擬定公司內部管理機構設置方案。 （ 4）擬定公司的基本管理制度。 （ 5）制定公司的基本規(guī)章。 （ 6）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人。 （ 7）聘任 或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的管理人員。 （ 8）公司章程和董事會授予的其他職權。 五、監(jiān)事會職權 有限公司監(jiān)事會與股份公司監(jiān)事會職權相同，均為 5項。同時監(jiān)事列席董事會會議。 23 （ 1）檢查公司財務； （ 2）對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督； （ 3）當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正； （ 4）提議召開臨時股東會； （ 5）公司章程規(guī)定的其他職權。 但是再實際中，即使發(fā)現了董事、經理有違反律、法規(guī)或者公司章程的行為時，監(jiān)事也往往是沒有實際的權力 來糾正和監(jiān)督的。其實在公司治理結構中，監(jiān)事會和獨立董事之間只要保留一個即可。 六、股東會 /董事會 /監(jiān)事會 /經理的關系 全體股東組成股東會；股東會是公司的最高權力機構； 董事通常由股東委派，可以是公司外或股東外的自然人；董事會對股東會負責； 經理由董事會聘任或任命；經理對董事會負責；經理列席董事會會議； 監(jiān)事會由股東以及職工代表組成；監(jiān)事列席董事會會議；監(jiān)事會對公司負責。 七、股東、董事 “參會 ”與 “表決 ” 股東參會：股東是自然人時就是代表自己；股東是法人 24 時可以用委托書的形 式，由法定代表人代表法人出席會議； 股東可以委托代理人參會與表決；公司可以以委托書的形式委托法定代表人以外的自然人代表公司參會，甚至可以委派多名自然人代表公司不同股份參會并表決。 董事所委托的代理人必須是公司的其他董事，不得是與公司無關的其他人； 股東表決看股份數 / 股權比例，股份數額決定股東意志，左右公司決策。董事表決看票數，數人頭，一人一票； 董事通常由股東委派或推薦，股權比例 /股份數量多，委派或推薦的董事數量也多。 ★ 介紹： 一、公司法修訂草案對 “有限公司組織 機構 ”方面的修改 股東會的職權上增加了兩項 ——“對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議；章程規(guī)定的其他職權 ”； 股東不一定按出資比例行使表決權； 降低了召集臨時股東會會議的條件； 董事長及法定代表人可以不一致：董事長不一定是法定代表人，法定代表人也不一定是董事長，這些都是由股東自己約定。 解決了董事長故意不召集董事會，使公司無法作出有效決議的難題； 25 規(guī)定了規(guī)模較大的公司必須設立監(jiān)事會； 擴大了監(jiān)事會職權，至少增加了很關鍵的六項權利，特別是（ 5）、（ 6）所賦予的權力是具有實際效力的 （ 1）罷免建議權； （ 2）質詢權； （ 3）會議組織權； （ 4）提案權； （ 5）起訴權； （ 6）調查權； 加重了董事、監(jiān)事、高管人員的訴訟風險： （ 1）對公司造成損害的，符合條件的股東可以提起股東代表訴訟（修正案第 70條）：可以代表股東提起訴訟，而且這種訴訟具有兩面性：既是一種代位訴訟，即代表公司起訴，同時又是一種代理行為。 （ 2） 對股東造成損害的，受害股東可以起訴要求賠償（修正案第 71條）。 二、公司法修訂草案對 “股份有限公司組織機構 ”方面的修改 增加了股東的臨時提案權。 增加了臨時股東大會的召集人 ： （ 1）監(jiān)事會召集和主持 26 （ 2）連續(xù) 90日持有公司股份 10%以上的股東 可以 自 行召集和主持。 增加了控股股東、實際控制人因損害公司及其他股東利益而承擔民事責任的條款 ——兩種應當承擔民事責任的違法情形。 增設了股東對 “兩會 ”（股東大會、董事會）違法的訴訟救濟制度 —— 含兩種情形： （ 1）對會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程的，股東可以自決議作出之日起 3個月內，請求法院撤消。 （ 2）對決議內容違法的，股東可以自決議作出之日起 1年內，請求法院確認該決議無效。 加重了董事、監(jiān)事、高管人員的訴訟風險（同有限公司）。 加大了監(jiān)事會的職權和風險。注冊資本不少于 5000萬元的公司，監(jiān)事不得少于 5人。監(jiān)事和董事一樣，可能承擔被訴訟的法律責任，而在監(jiān)事往往沒有參與實際的經營決策。 三、公司法修訂草案專門增加 “上市公司組織機構的特別規(guī)定 ”一節(jié) 上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額 30%的，應經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。 董事會應當有 1/3成員是獨立董事。獨立董事由具有法 27 律、經濟、財會等方面專業(yè)知識、社會信用良好的人士擔任。 獨立董事的特別職權： （ 1）對公司關聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發(fā) 表獨立意見，并事先應經 1/2以上獨董同意后方可提交董事會討論； （ 2）就上市公司董事、高管的提名、任免、報酬、考核事項以及其認為可能損害中小股東權益的事項發(fā)表獨立意見。 獨董在任期內辭職導致獨董成員低于法定人數的，在新選出獨董之前，仍應依法履行職務。董事會應在兩個月內召開股東大會改選獨董，逾期不召開的，獨董可以不再履行職務。 董事與董事會會議決議事項涉及存在關聯(lián)關系的，該等獨董無表決權 。該董事會會議由 1/2以上無關聯(lián)關系董事出席方可舉行，所作決議須經無關聯(lián)關系董事過半數通過。出席會議的無關聯(lián)關系董事人數不足 3人時，應交股東大會審議。應回避而未回避的，可提起撤消有關合同、交易之訴。 賦予中國證監(jiān)會對違法董事、高管公布 “職務禁止 ”權 。 四、修訂草案對股份有限公司的 “股份發(fā)行、股份轉讓和股份上市 ”方面的修改 降低了公開發(fā)行新股的條件：最近 3年內財務報告無虛假記錄。 縮短了發(fā)起人股份的轉讓時間：原來是 3年內不得轉讓， 28 現在改為 1 年內不得轉讓。 董事、監(jiān)事、高管轉讓所持公司股份的限制。 在收購本公司股票上有突破： “將股份獎勵給本公司職工 ”可以作為公司回購自己股份 的法定事由，但不得超過已發(fā)行股份總數的 5%。 降低了股份有限公司申請上市的條件：取消了 3年連續(xù)盈利的規(guī)定；股本不少于 3000萬元；取消了 “2個一千 ”的規(guī)定即持有股票面值 1000元以上的股東有 1000人以上，因為以后的股東可能都是機構投資者，不像現在這樣多的散戶投資者。 上市公司股權分置改革的法律問題解說 如何實現發(fā)起人股東對股權分置改革意見的一致通過。 發(fā)起人股東違反 “股份鎖定承諾 ”的法律責任。 高管激勵股份的來源依據、實 施步驟、表決與批準程序。 流通股股東中以基金為代表的機構投資者的表決權問題。 科龍電器涉及的相關法律問題解說 涉嫌虛假陳述可能招致的證券民事索賠訴訟 獨董履職缺乏有效的法律保障是造成獨董客觀上無法履職或懈怠履職的主要原因，在法律修改之前獨董不應當承擔與內部董事同等的法律責任 從科龍獨董事件看中國獨董制度 “食洋不化 ”，建議在獨 29 董和監(jiān)事會之間取消之一，結合兩者，重新設計監(jiān) 察制度 可能涉嫌出資不實，無形資產評估虛高，以及股東對外所累計投資不超過本公司凈資產 50%的規(guī)定。