20xx刑法異議題目-(1)(編輯修改稿)
2025-08-31 07:49 本頁面
【文章內容簡介】 存在，那么在D選項中怎么又突然在乎起同屬責任的“過失”了呢？這樣的前后矛盾讓考生如何取舍呢？【異議題目三：卷二第20題】國有A公司總經理甲發(fā)現(xiàn)A公司將從B公司購進的貨物轉手賣給某公司時，A公司即可賺取300萬元。甲便讓其妻乙注冊成立C公司，并利用其特殊身份，讓B公司與A公司解除合同后，再將貨物賣給C公司。C公司由此獲得300萬元利潤。關于甲的行為定性，下列哪一選項是正確的？ A．貪污罪 B．為親友非法牟利罪 C．詐騙罪D．非法經營同類營業(yè)罪【異議】司法部官方答案為A。理由不外張明楷教授《刑法學》第673頁的一句話：“實施本罪（為親友非法牟利罪）的行為同時觸犯貪污罪的，應作為想象競合犯，以貪污罪論處?！? 異議觀點認為答案應該是B。理由：對貪污罪對象的擴張解釋涉嫌類推解釋，并且基于題干所問的行為“定性”（而非“論處”），B項無論如何都是正確的定性。對尚未成為國有公司債權的未來利益不可能是貪污的對象。依據《刑法》第382條的規(guī)定，貪污罪的對象只能是“公共財物”，立法者基于對司法實踐對“公共財物”有類推解釋的余地，在第91條明確了“公共財產”的含義，包括：“國有財產；勞動群眾集體所有的財產；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產；在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論?！彼^“國有財產”指的是國家所有、占有的財物，也包括國家的債權利益，但不應該包括國家必須通過將來的交易行為才能獲得的未來利益。題目中甲利用職權使得國有公司和B公司解除了合同，已經不能使國家通過交易行為獲得利益，國有公司對將來的300萬利潤連債權都沒有，怎么可能成國有公司工作人員貪污的對象？如果這種類推解釋的觀點成立，那就意味著只要國有公司的工作人員利用職務之便將國有公司的盈利合同解除，都構成貪污罪！因為貪污的方向既可以是據為己有，也可以是處分給他人（對他人沒有限制，總會有人占便宜）！案件完全滿足為親友非法牟利罪。題目的內容完全符合《刑法》第166條規(guī)定的為親友非法牟利罪第一款第一項：“將本單位的盈利業(yè)務交由親友經營”。如果按照張教授的觀點，第166條已經沒有存在的必要，都按照貪污罪處理了！提問的方式決定了B項一定是正確的。想象競合犯本身是滿足數個罪的犯罪構成，基于一個行為而擇重罪處罰，但從成立的角度，數罪都是成立的（否則“從一重”就變成了邏輯混亂，沒有兩個以上，何以選擇一重？）。此題問的是甲的“定性”而不是“論處”，退一萬步講，就算承認了前面的類推解釋，B項也是正確的。此處請出題者不要用“單選題”這樣的理由為自己的失誤搪塞?！井愖h題目四：卷二第56題】關于想象競合犯的認定，下列哪些選項是錯誤的？ A．甲向乙購買危險物質，商定4000元成交。甲先后將2000元現(xiàn)金和4克海洛因（折抵現(xiàn)金2000元）交乙后收貨。甲的行為成立非法買賣危險物質罪與販賣毒品罪的想
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