【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 某公司的房屋，所以，王某是站在公司和雙方獲利的角度出發(fā)，幫助胡某公司經(jīng)營(yíng)既能穩(wěn)定的收房租，又能獲得利息收入。胡某沒有從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，王某個(gè)人也沒有因此從中獲利。王某的所有行為都是為公司的正常經(jīng)營(yíng)。綜上所述，也不能按刑法第二百七十二條【挪用資金罪】給王某定罪。但王某作為公司經(jīng)理，不能擅自做主，將公司資金借給他人使用，應(yīng)違反財(cái)務(wù)制度。應(yīng)由其上級(jí)主管部門論瀆職罪處分。五、歷練和修為：斷案如神、不狂不縱證據(jù)的審查判斷和事實(shí)的認(rèn)定能力。法律的解釋能力。以案件為核心，讀書思考，廣泛實(shí)踐持之以恒。2012年4月20日下午授課人三、單其文(省高院立案二庭法官、法學(xué)博士)講題：訴訟法基本知識(shí)和證據(jù)法◆訴訟法基本知識(shí)訴訟法又叫訴訟程序法，分刑事、民事、行政三大訴訟法。最高人民法院政治部關(guān)于人民陪審員參加審判活動(dòng)的答復(fù)：不固定在個(gè)體的合議庭，人民陪審員參加訴訟活動(dòng)電腦隨機(jī)抽取，要求我們對(duì)訴訟法做一個(gè)基本的了解。近來(lái)，訴訟法被社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)：如刑訴法修改的決定，刑訴法被冠以小憲法之稱，意義非同小可。08年死刑復(fù)核權(quán)的回收。民訴法修改凡是對(duì)中級(jí)人民法院的判決不服的，申請(qǐng)?jiān)賹?，必須由上一?jí)人民法院再審。國(guó)務(wù)院2011年1月關(guān)于國(guó)有土地房屋土地征收與補(bǔ)償條例，誰(shuí)來(lái)審查、請(qǐng)來(lái)執(zhí)行？今年4月9號(hào)，出臺(tái)執(zhí)行審查制度，司法機(jī)關(guān)回歸本位。◆訴訟法基本知識(shí)：七個(gè)部分一、糾紛與起訴人是社會(huì)的，必然存在于普遍的矛盾之中，人的訴求多樣，利益格局和意識(shí)形態(tài)多樣，不同類型的案件多，化解和解決這些矛盾。沒有進(jìn)入法制社會(huì)之前是私利救濟(jì)，進(jìn)入法制社會(huì)以后，訴訟是公利救濟(jì)的一種，是最重要的方式，起訴是訴訟的第一個(gè)環(huán)節(jié)，是審判權(quán)的基礎(chǔ)，原告、行政訴訟相對(duì)人等提起。二、涉案范圍涉案范圍——刑事案件、民事案件、行政案件。行政案件——只處理具體行政行為，對(duì)行政行為以外的不予受理。如：文件、制度、措施等是不可訴的（詳見第十一條、第十二條規(guī)定）。三、管轄案件由哪一級(jí)、哪一個(gè)法院來(lái)審理。刑事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定：中級(jí)人民法院管轄下列第一審刑事案件：（一）危害國(guó)家安全、恐怖活動(dòng)案件。（二）可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件。到目前為止，只有審判四人幫的案子，是在國(guó)家最高法院一審的刑事訴訟案件。2007年，民訴法修改以后，為了解決申訴、申請(qǐng)?jiān)賹忞y的問題，高級(jí)法院審判監(jiān)督的任務(wù)加重，規(guī)定了省級(jí)法院一審民商事案件。有幾個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的大省高院能受理標(biāo)的一億元以上的案件，安徽省高級(jí)法院一審受理800萬(wàn)到一個(gè)億標(biāo)的案件，安徽省只有蕪湖、馬鞍山、銅陵中級(jí)法院一審受理300萬(wàn)至800萬(wàn)標(biāo)的案件，一般城市中級(jí)法院一審受理150至300萬(wàn)標(biāo)的案件，地方基層法院一審受理0至150萬(wàn)標(biāo)的案件。行政訴訟通常由基層法院審理，如果當(dāng)事人起訴國(guó)務(wù)院的部委或省政府作出的行為，基層法院無(wú)權(quán)審理。如：告縣政府的，在縣法院。告省政府的，在合肥中院審理。關(guān)于地域管轄問題：被告所在地，即原告就被告原則。刑事案件是以犯罪發(fā)生地，哪里抓捕哪里的法院審理。四、訴訟的原則（一）三大訴訟法的共有原則：一是獨(dú)立審判的原則；二是以事實(shí)為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩的原則；三是語(yǔ)言文字為指導(dǎo)的原則，各民族都有以本民族語(yǔ)言文字訴訟的權(quán)利。（二）特有原則：刑事訴訟法：一是尊重和保障人權(quán)的原則；（懲罰犯罪與保障人權(quán)并重，在審理期間，只能叫犯罪嫌疑人）。二是未經(jīng)人民法院依法判決，不得確定任何人有罪的原則；即西方社會(huì)的“無(wú)罪推定”原則。三是辯護(hù)原則；沒有委托的，可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請(qǐng)，如：盲聾啞人，法院要指定辯護(hù)人，可能被判處無(wú)期徒刑或死刑的必須指定。民事訴訟法：一是平等原則；即雙方主體地位平等。二是法院調(diào)解原則；（刑事公訴案件不能調(diào)解，自訴部分可以）三是處分原則；即當(dāng)事人的意識(shí)自治，有起訴和撤訴的自由，有對(duì)自己的實(shí)體權(quán)利處分的自由。四是支持起訴原則；如：婦女兒童受到侵害的。行政訴訟法：一是合法性審查原則；二是行政訴訟中當(dāng)事人法律地位平等原則；五、審判制度三大訴訟法都遵照?qǐng)?zhí)行的制度。一是合議制度；（請(qǐng)學(xué)習(xí)人民陪審員參加訴訟審判活動(dòng)的規(guī)定）二是回避制度；三是公開審判制度；（向當(dāng)事人和社會(huì)公開，帶身份證即可參加旁聽）四是兩審終審制度；（只有一審案件有人民陪審員參加，中級(jí)人民法院的二審案件沒有陪審員參加）。六、三大訴訟法當(dāng)中的特殊問題一是刑事附帶民事訴訟的問題；二是刑事、行政和民事交差的問題；（如：婚姻官司會(huì)涉及到登記的問題）七、具體程序設(shè)置詳見原條文：針對(duì)一審訴訟，刑訴的第一審程序，分為公訴和自訴案件。公訴案件：確定開庭、合議庭組成人員、通知檢察院開庭十日前送達(dá)起訴書、公開審理(國(guó)家密秘和個(gè)人隱私的除外)，告知權(quán)利，進(jìn)行法庭調(diào)查，法庭辯論，最后陳述。對(duì)有關(guān)證據(jù)存有異議的，可以暫時(shí)休庭。自訴案件：告訴才處理的，輕微刑事案件，當(dāng)事人向公安、檢察機(jī)關(guān)提起，而他們沒有處理的、在審理當(dāng)中可以調(diào)解。民事訴訟的程序：大致同刑事，都是在一個(gè)審判組織的指揮下行使的，之后，便是合議。人民陪審員有審閱裁判文書底稿的權(quán)利。審委會(huì)的組成：院長(zhǎng)、副院長(zhǎng)、各庭長(zhǎng)。制作法律文書，送達(dá)。◆證據(jù)法基本知識(shí)證據(jù)法——為主要適用法律，用于證明事實(shí)。證據(jù)與訴訟活動(dòng)和審判活動(dòng)是密切相連的，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，才能談到法律適用問題。只有學(xué)好證據(jù)法，才能從事好審判工作。目前我們國(guó)家沒有一部系統(tǒng)的證據(jù)法，只有民事和行事訴訟才有訴訟規(guī)定，我在此梳理一下，講一下原理，幫助大家更好地掌握。一、訴訟證明的基本模式人的證明模式：簡(jiǎn)而言之，是通過人的言辭，是國(guó)際通行的言辭原則?，F(xiàn)在刑事訴訟，為了保證人的安全，做了許多保障規(guī)定，刑事案件的證人出庭率最低。質(zhì)證；一方舉證，另一方反駁，如果證人不到庭，法官無(wú)法進(jìn)行詢問，影響案件的審理和判斷，無(wú)法綜合判斷真假證據(jù)。物的證明模式：兇器、合同、現(xiàn)場(chǎng)物品和器具等。法律推定的方式：不需要人或物，通過法律的規(guī)定作出事實(shí)的認(rèn)定。如：侵權(quán)責(zé)任法規(guī)推定，醫(yī)療事故糾紛，打官司時(shí)需要醫(yī)院提供病歷，醫(yī)院隱匿不提供病歷，則推定醫(yī)院過錯(cuò)。宣告失蹤、死亡案件，在公告期限內(nèi)沒有出現(xiàn)的，則認(rèn)定失蹤或死亡。事實(shí)推導(dǎo)模式：掌握了甲事實(shí)，則推導(dǎo)出乙事實(shí)。（如民事訴訟中婚姻關(guān)系中戶口本上孩子的名字，推定為雙方的子女）法官認(rèn)知的證明方式：不需要當(dāng)事人舉證，法官根據(jù)自己的知識(shí)和閱歷可以判斷的事實(shí)。如：眾所周知的事實(shí)（例如：汶川地震時(shí)間），公理數(shù)、常識(shí)定理、自然規(guī)律。二、證據(jù)的種類刑事訴訟法的主要證據(jù)：物證、書證（如：殺虎者武松是矣，即是物證，也是書證，書寫的血液鑒定）、證人證言和當(dāng)事人陳述。刑事訴訟法中，最重要的是物證。在古代，口供是最重要的證據(jù)。物證排第一，有重大的法制內(nèi)涵。民事訴訟的證據(jù)有七種：①書證；②物證；③視聽資料；④證人證言；⑤當(dāng)事人陳述；⑥鑒定結(jié)論；⑦勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場(chǎng)筆錄。民事案件最重要的是書證。鑒定結(jié)論現(xiàn)在修改為“鑒定意見”，結(jié)論容易造成誤解，似乎是必須接受的，而改為“意見”是可參考和審查的，進(jìn)一步補(bǔ)充了證據(jù)的規(guī)定。行政訴訟法的證據(jù)各類：與民事差異不大。三、舉證責(zé)任刑事訴訟法的舉證責(zé)任基本上偏向于一方，由檢察機(jī)關(guān)作為公訴機(jī)關(guān)作為舉證一方（自訴案件除外）。行政訴訟的舉證責(zé)任，是由被告來(lái)承擔(dān)舉證責(zé)任。行政機(jī)關(guān)要證明自己行為的合法性，否則，承擔(dān)敗訴責(zé)任。民事訴訟法中，通常是誰(shuí)主張誰(shuí)舉證。這是在以前原告舉證的基礎(chǔ)上的一種演變。如：因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；舉例：工廠排污，是否必然導(dǎo)致養(yǎng)魚人的魚死亡？舉證責(zé)任由排污工廠承擔(dān)。因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。醫(yī)療糾紛案件，要有診療行為、損害結(jié)果有無(wú)過錯(cuò)的因果關(guān)系。要證明自己無(wú)過錯(cuò)，或過錯(cuò)與損害沒有因果關(guān)系，否則，承擔(dān)敗訴后果。叫舉證責(zé)任倒置。四、證明標(biāo)準(zhǔn)：刑事訴訟法的證明標(biāo)準(zhǔn)最高，貫徹的是全面審查的原則。一人上訴，全面審查，以排除合理懷疑。民事訴訟法叫高度概然性，也叫優(yōu)勢(shì)概然性標(biāo)準(zhǔn)。行政訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)介于刑事和民事之間。如：限制人身自由的證明標(biāo)準(zhǔn)，靠民事標(biāo)準(zhǔn)多一些。五、證據(jù)的審查判斷：有三種審查共性：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性?？陀^性——首先必須真實(shí)，民事訴訟中，假證非常多，層出不窮，在審核中一定要注意真實(shí)性的判斷。應(yīng)假設(shè)所有提交到法院的證據(jù)都是假的，通過庭審查證，來(lái)證明它的真實(shí)性。關(guān)聯(lián)性——即有無(wú)因果關(guān)系。合法性——修改后的“證據(jù)排除規(guī)則”。西方的“毒樹之果”。（須上網(wǎng)查）六、審查判斷證據(jù)的目標(biāo)：審查證據(jù)是為了查明事實(shí)，然后尋找法律依據(jù)，查明事實(shí)到什么程度？要達(dá)到內(nèi)心確信的程度。（西方管之叫“自由心證”）。民事訴訟在特殊情況下，法院可以去查證。兩方都舉證，法官也查了，還是查不清，怎么辦？依然要裁判，法院不能拒絕裁判，責(zé)任劃分在民事訴訟中在解決。行政訴訟同樣如此，大家以后可以體會(huì)。七、證據(jù)審查的步驟：?jiǎn)蝹€(gè)證據(jù)審查、多個(gè)證據(jù)審查、全案證據(jù)進(jìn)行審查；作出裁判把握兩點(diǎn)：一是要全面質(zhì)證；如果有一條沒有質(zhì)證都不行，否則二審就要發(fā)回重審，要一個(gè)一個(gè)過。二是要充分辯論，全面了解掌握證據(jù)非常關(guān)鍵的一些東西，才能達(dá)到確清的目的。2012年4月21日上午授課人四、張志強(qiáng)(省高院行政庭副庭長(zhǎng))講題：常見行政訴訟案件審理技巧一、行政案件的受理?xiàng)l件：（一）、行政案件的現(xiàn)狀和問題（大體情況）：我個(gè)人感覺，發(fā)展情況不如預(yù)見，行政案件每年十二萬(wàn)件左右，比例不到2%， 行政行為的數(shù)量數(shù)以千萬(wàn)計(jì)，當(dāng)時(shí)制定行政法的時(shí)候，對(duì)行政案件的受理設(shè)置了一些限制，怕法院難以承受太多的案件壓力。主要設(shè)置：范圍上的限制，原告資格的限制，被告資格的限制，起訴期限的限制，復(fù)議前置也是限制，還有終局限制等。因此，造成行政案件不是太多，不是當(dāng)初制定行政法時(shí)設(shè)想的那樣多。2000年以前較少，全省只有八九百件。目前，每年基本上穩(wěn)定在3000件左右。（二）、立法的原因、還有司法環(huán)境的原因：存在老百姓不知道告、不敢告、不會(huì)告的現(xiàn)象。最常見的工商、稅務(wù)案件都很少起訴，一般人怕贏了一個(gè)官事，影響一世的生意?，F(xiàn)在耕地、拆遷的案件較多，這些案件是一次性的，還有公安機(jī)關(guān)對(duì)老百姓的治安處罰，如不服，你這邊在開庭，它那邊公安機(jī)關(guān)以其它案件為由，把人抓走了……，因此，老百姓不敢告。所以，老百姓情愿去上訪，找到有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，一句話就可以解決問題。行政機(jī)關(guān)怕出庭當(dāng)被告，不積極應(yīng)訴，認(rèn)為不光彩，怕丟面子，又怕敗訴，感覺和老百姓公堂怕丟面子。其實(shí)，被人家告很正常，不一定無(wú)理?，F(xiàn)在遇到一些征地方面的問題，行政機(jī)關(guān)主動(dòng)要老百姓去告。法律層次五世同堂，最高是憲法，然后是人大常委會(huì)制定的法律，還有國(guó)務(wù)院的制定，地方人大的規(guī)章以下的規(guī)范性文件。同樣存在法律相互打架的情況。所以公證裁判上，很多案件，僅從法律上判斷，存在一些難題。拆遷案件，存在的問題很多。老百姓在滿意的條件下是愿意拆遷的，為什么矛盾多？是因?yàn)檠a(bǔ)償安置沒有達(dá)到預(yù)期，達(dá)不成協(xié)議，引起行政訴訟。拆遷許可的五個(gè)條件（待查），法院面臨的問題就很多，很難，又不適用調(diào)解，法院只能間接協(xié)調(diào)，其實(shí)，也就是變相的調(diào)解。另外，還有私了案件。行政訴訟法不是為了解決爭(zhēng)議，是保護(hù)老百姓的合法權(quán)益，保證行政機(jī)關(guān)依法行使行政行為。行政機(jī)關(guān)的行政行為大量地賦預(yù)老百姓權(quán)利，按當(dāng)時(shí)的行政訴訟法的設(shè)計(jì)，沒有很好地解決這些問題。行政法從頒布到現(xiàn)在一次也沒有修改過。行政審判只對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審查，解決糾紛功能先天性的不足?，F(xiàn)在，很多行政機(jī)關(guān)已經(jīng)對(duì)當(dāng)被告習(xí)以為常，也不再有哪個(gè)公安機(jī)關(guān)敢在庭上把老百姓帶走，可見，行政訴訟推動(dòng)司法進(jìn)程……。（三）、受案范圍：起訴后，7日內(nèi)決定是否受理，7日內(nèi)難以決定，先受理。受理以后，發(fā)現(xiàn)不該受理的，再駁回起訴。行政法第十一條，八種行為(第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的；對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。（四）、人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：國(guó)防、外交等國(guó)家行為；行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為?；疑貛У脑趺崔k？存在一些爭(zhēng)議。為了解決這個(gè)問題，99年，最高院出了司法解釋，概括地說(shuō)；原則上，老百姓對(duì)行政機(jī)關(guān)處理不服的，法院都應(yīng)該受理，又有明確排除的部分。即：十二條規(guī)定的四種情形，又增加了公安、國(guó)家安全機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)作出的行為不予受理。監(jiān)獄嚴(yán)格地說(shuō)，也是行政機(jī)關(guān)，法定職責(zé)監(jiān)管范圍。有一個(gè)犯人在獄中死了，家屬就提起行政訴訟，告監(jiān)獄沒有履行職責(zé)，保外就醫(yī)什么的，這就不能提起行政案件受理，因?yàn)槭且佬淌路梢蟮穆氊?zé)。其次，行政指導(dǎo)性的，不具有強(qiáng)制力的，也不能行政案件。如：市場(chǎng)豬肉價(jià)格，政府建議多養(yǎng)，后來(lái)市場(chǎng)價(jià)格降了，老百姓就不能就損失提起行政訴訟。駁回當(dāng)事人申訴的重復(fù)起訴行為也不能作為行政案件受理。國(guó)家行為，軍事行為、國(guó)防行為、外交行為，不受理。抽象行為，具有普遍約束力的，針對(duì)的對(duì)象不特定的，不受理。對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲等方面的不受理。如：?jiǎn)挝粚?duì)自己的公務(wù)員的獎(jiǎng)懲任免，不屬受案范圍。行政機(jī)關(guān)工作人員的個(gè)人行為，不屬于行政訴訟的受案范圍。二、行政案件的受理資格：（一）、原告資格：誰(shuí)可以起訴？行政訴訟法第2條規(guī)定，“公民