【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 在強(qiáng)調(diào)政府只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行事的同時(shí)，對(duì)行政自由裁量權(quán)充滿不信任。 ? 戴雪（ Diecy）把行政自由裁量權(quán)等同于專制，不主張授予政府行政裁量權(quán)。“哪里有自由裁量權(quán)，哪里就有專橫，共和制國(guó)家與君主制國(guó)家一樣，政府一方專橫的自由裁量權(quán)，必然意味著公民一方的法律自由難以保障。” ? 相比之下，美國(guó)大法官道格拉斯（ Douglas）的看法似乎不那么激進(jìn)，他說(shuō)：“當(dāng)法律使人們免受 …… 無(wú)限制的自由裁量權(quán)統(tǒng)治時(shí)，法律就達(dá)到了最佳狀態(tài)。 …… 無(wú)限的自由裁量權(quán)是殘酷的統(tǒng)治，它比其他人為的統(tǒng)治手段對(duì)自由更具破壞性?！? ? 可見，前者更絕對(duì)化，認(rèn)為行政自由裁量權(quán)就是專制、專橫的同義詞，后者則面向社會(huì)現(xiàn)實(shí)，強(qiáng)調(diào)自由裁量權(quán)只有在不受法律約束時(shí)才是專斷的，否則未必是專斷的。 （五）立法是控制行政權(quán)的重要手段 ? 控權(quán)論從國(guó)家權(quán)力分立與制衡的角度，在肯定立法權(quán)高于行政權(quán)的基礎(chǔ)上，強(qiáng)調(diào)立法權(quán)對(duì)行政權(quán)的監(jiān)控。 ? 關(guān)于立法控制行政權(quán)的關(guān)鍵，在控權(quán)論者看來(lái)主要在于嚴(yán)格限制行政權(quán)力的范圍。 （六）司法審查是行政法的重要內(nèi)容 ? 在控權(quán)論者看來(lái)，法院的司法審查是一種最有力的控權(quán)手段。 ? 英國(guó)法學(xué)家艾蘭（ Allan）在對(duì)立法控權(quán)和司法控權(quán)進(jìn)行比較以后，認(rèn)為立法與司法雖然都發(fā)揮著控制行政權(quán)力的作用，但后者比前者更有力。這既體現(xiàn)在英國(guó)公眾對(duì)司法自由裁量的信任程度明顯高于對(duì)行政自由裁量的信任程度，也體現(xiàn)在司法與行政的關(guān)系不如立法與行政的關(guān)系那么密切，故對(duì)行政的監(jiān)督更具說(shuō)服力。 （七）重視行政程序 ? 在控權(quán)論者看來(lái)，行政程序問(wèn)題是行政法的核心，行政程序的設(shè)計(jì)體現(xiàn)了以“公正”為核心的價(jià)值目標(biāo)。 ? 美國(guó)憲法修正案第 5條規(guī)定：“未經(jīng)正當(dāng)?shù)姆沙绦虿坏脛儕Z任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)?！? ? 在控權(quán)論者看來(lái)，行政程序?qū)π姓什⒉回?fù)責(zé)任，更重要的是對(duì)相對(duì)人的權(quán)利負(fù)責(zé)。盡管公正與效率都是行政程序可能的價(jià)值目標(biāo)，但行政程序主要著眼于前者，尤其是在兩者發(fā)生沖突的情況下。 （八）個(gè)人利益優(yōu)先于公共利益 ? 控權(quán)論者主張，行政法的最根本目的在于保障私人的權(quán)利和自由。 ? 王名揚(yáng)在 《 美國(guó)行政法 》 和 《 英國(guó)行政法 》 中總結(jié)到：很多美國(guó)學(xué)者認(rèn)為行政法的目的是約束行政機(jī)關(guān)的權(quán)力，保障私人的權(quán)利。他還指出，英國(guó)行政法中關(guān)于法治的重要要求是：“政府尊重公民自由和權(quán)利的法律?！? 控權(quán)論的意義 ? （ 1）反映了資產(chǎn)階級(jí)上升時(shí)期新興的產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)階級(jí)的意志，促進(jìn)了英美早期自由競(jìng)爭(zhēng)資本主義的發(fā)展。 ? （ 2）控權(quán)論以保護(hù)個(gè)人權(quán)利與自由為宗旨，在調(diào)整國(guó)家與公民的關(guān)系上，始終關(guān)注與國(guó)家相對(duì)的個(gè)人利益，因此成為行政相對(duì)方可以尋求庇護(hù)的法律基點(diǎn)。 ? （ 3）控權(quán)論為實(shí)現(xiàn)控權(quán)宗旨，還對(duì)控權(quán)手段、控權(quán)機(jī)制進(jìn)行了深入探討。例如，從早期限制行政權(quán)力范圍為主的立法監(jiān)控機(jī)制，又到之后的嚴(yán)格司法監(jiān)控機(jī)制，以及晚近的行政程序監(jiān)控機(jī)制，形成包括事前監(jiān)督、事中監(jiān)督和事后監(jiān)督機(jī)制。 控權(quán)論的局限 ? （ 1）控權(quán)論把行政法制視作控制政府權(quán)力的一種消極的工具（ negative instrument），即政策的制定和執(zhí)行也可能代表個(gè)人和社會(huì)的利益。對(duì)個(gè)人權(quán)利限于消極的保護(hù)，忽略了公民有效作用于行政過(guò)程的參與機(jī)制。（包萬(wàn)超 ， 1999） ? （ 2）控權(quán)論籠統(tǒng)地排斥行政自由裁量權(quán)。在處理公平與效率的關(guān)系上，顯得蒼白無(wú)力，即過(guò)分犧牲為經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)秩序所不可缺少的行政效率。 ? （ 3）控權(quán)論受司法萬(wàn)能觀念影響，過(guò)分倚重渲染司法的控權(quán)作用，甚至成為司法廣泛介入行政的借口，這實(shí)際為新的權(quán)力濫用提供了方便。（李娟 ， 1999） 二、管理論學(xué)派及制度設(shè)計(jì) ? 管理論曾在前蘇聯(lián)以及二戰(zhàn)之前的日本和德國(guó)的行政法中占主導(dǎo)地位。 ? 在我國(guó)，直至 1978年左右，行政法理論也沒有擺脫“行政法就是管理法”觀念的影響。 （一）管理論的形成基礎(chǔ) ? 中央集權(quán)的政治體制，如前蘇聯(lián)和二戰(zhàn)前的日本。 ? 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式。例如，前蘇聯(lián)是采用純粹計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的國(guó)家，經(jīng)濟(jì)管理是最重要的國(guó)家任務(wù)之一。對(duì)計(jì)劃而言，法律處于從屬地位，計(jì)劃的地位等于或高于法律，故行政領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)國(guó)家管理便也成為很自然的事情。 ? 國(guó)家專權(quán)主義和集體主義占統(tǒng)治地位，以及個(gè)人自由法律思想的匱乏。 （二）管理論的主要觀點(diǎn) ? 從行政法的目的看，管理論認(rèn)為，行政法的主要目的在于保障國(guó)家和社會(huì)公共利益。 ? 從行政法的概念及內(nèi)容而言，如馬諾辛在 《 蘇維埃行政法 》 一書中指出的“行政法作為一種概念范疇就是管理法，更確切一點(diǎn)說(shuō)，就是國(guó)家管理法 …… 行政法規(guī)范調(diào)整蘇維埃國(guó)家管理范圍內(nèi)的社會(huì)關(guān)系?！奔丛谏鐣?huì)主義和共產(chǎn)主義建設(shè)中為完成國(guó)家任務(wù)和行使國(guó)家職能而進(jìn)行實(shí)際組織工作的過(guò)程中產(chǎn)生的關(guān)系。 ? 關(guān)于行政法的手段，管理論者認(rèn)為行政法手段主要是強(qiáng)制和命令性的。 （三）管理論的局限 ? 管理論過(guò)分信賴國(guó)家權(quán)力，即把行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員行為設(shè)想成理性的，沒有考慮濫用權(quán)力的可能。 ? 管理論以管理者為本位，視法為管理工具，單向性的強(qiáng)調(diào)行政特權(quán)和行政效率，突出了行政領(lǐng)域“官本位”的特征，忽略了對(duì)管理者的監(jiān)督，這與行政民主、法治的原則并不相符。 ? 管理論將行政管理對(duì)象視為純粹的管理客體，將公民的個(gè)體利益完全淹沒于社會(huì)公共利益中，使行政相對(duì)方的自主性無(wú)以立足。 公共行政學(xué) 第四十三講 主講教師：孫德超 學(xué)時(shí)： 48 三、平衡論學(xué)派及制度設(shè)計(jì) ? 20世紀(jì) 80年代以來(lái)，英美行政法學(xué)界對(duì)控權(quán)理論產(chǎn)生質(zhì)疑，提出應(yīng)遵循平衡思想重新認(rèn)識(shí)行政法的性質(zhì)、目的、功能等。 ? 關(guān)于行政法制的學(xué)術(shù)思想越來(lái)越關(guān)注于如何通過(guò)打破傳統(tǒng)的公私法界別，緩和公權(quán)與私權(quán)的緊張對(duì)峙，從