【文章內(nèi)容簡介】 在強(qiáng)調(diào)政府只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行事的同時(shí)，對行政自由裁量權(quán)充滿不信任。 ? 戴雪（ Diecy）把行政自由裁量權(quán)等同于專制，不主張授予政府行政裁量權(quán)?！澳睦镉凶杂刹昧繖?quán)，哪里就有專橫，共和制國家與君主制國家一樣，政府一方專橫的自由裁量權(quán)，必然意味著公民一方的法律自由難以保障?！? ? 相比之下，美國大法官道格拉斯（ Douglas）的看法似乎不那么激進(jìn)，他說：“當(dāng)法律使人們免受 …… 無限制的自由裁量權(quán)統(tǒng)治時(shí)，法律就達(dá)到了最佳狀態(tài)。 …… 無限的自由裁量權(quán)是殘酷的統(tǒng)治，它比其他人為的統(tǒng)治手段對自由更具破壞性。” ? 可見，前者更絕對化，認(rèn)為行政自由裁量權(quán)就是專制、專橫的同義詞，后者則面向社會現(xiàn)實(shí)，強(qiáng)調(diào)自由裁量權(quán)只有在不受法律約束時(shí)才是專斷的，否則未必是專斷的。 （五）立法是控制行政權(quán)的重要手段 ? 控權(quán)論從國家權(quán)力分立與制衡的角度，在肯定立法權(quán)高于行政權(quán)的基礎(chǔ)上，強(qiáng)調(diào)立法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)控。 ? 關(guān)于立法控制行政權(quán)的關(guān)鍵，在控權(quán)論者看來主要在于嚴(yán)格限制行政權(quán)力的范圍。 （六）司法審查是行政法的重要內(nèi)容 ? 在控權(quán)論者看來，法院的司法審查是一種最有力的控權(quán)手段。 ? 英國法學(xué)家艾蘭（ Allan）在對立法控權(quán)和司法控權(quán)進(jìn)行比較以后，認(rèn)為立法與司法雖然都發(fā)揮著控制行政權(quán)力的作用，但后者比前者更有力。這既體現(xiàn)在英國公眾對司法自由裁量的信任程度明顯高于對行政自由裁量的信任程度，也體現(xiàn)在司法與行政的關(guān)系不如立法與行政的關(guān)系那么密切，故對行政的監(jiān)督更具說服力。 （七）重視行政程序 ? 在控權(quán)論者看來，行政程序問題是行政法的核心，行政程序的設(shè)計(jì)體現(xiàn)了以“公正”為核心的價(jià)值目標(biāo)。 ? 美國憲法修正案第 5條規(guī)定：“未經(jīng)正當(dāng)?shù)姆沙绦虿坏脛儕Z任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)?！? ? 在控權(quán)論者看來，行政程序?qū)π姓什⒉回?fù)責(zé)任，更重要的是對相對人的權(quán)利負(fù)責(zé)。盡管公正與效率都是行政程序可能的價(jià)值目標(biāo)，但行政程序主要著眼于前者，尤其是在兩者發(fā)生沖突的情況下。 （八）個(gè)人利益優(yōu)先于公共利益 ? 控權(quán)論者主張，行政法的最根本目的在于保障私人的權(quán)利和自由。 ? 王名揚(yáng)在 《 美國行政法 》 和 《 英國行政法 》 中總結(jié)到：很多美國學(xué)者認(rèn)為行政法的目的是約束行政機(jī)關(guān)的權(quán)力，保障私人的權(quán)利。他還指出，英國行政法中關(guān)于法治的重要要求是：“政府尊重公民自由和權(quán)利的法律。” 控權(quán)論的意義 ? （ 1）反映了資產(chǎn)階級上升時(shí)期新興的產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)階級的意志，促進(jìn)了英美早期自由競爭資本主義的發(fā)展。 ? （ 2）控權(quán)論以保護(hù)個(gè)人權(quán)利與自由為宗旨，在調(diào)整國家與公民的關(guān)系上，始終關(guān)注與國家相對的個(gè)人利益，因此成為行政相對方可以尋求庇護(hù)的法律基點(diǎn)。 ? （ 3）控權(quán)論為實(shí)現(xiàn)控權(quán)宗旨，還對控權(quán)手段、控權(quán)機(jī)制進(jìn)行了深入探討。例如，從早期限制行政權(quán)力范圍為主的立法監(jiān)控機(jī)制，又到之后的嚴(yán)格司法監(jiān)控機(jī)制，以及晚近的行政程序監(jiān)控機(jī)制，形成包括事前監(jiān)督、事中監(jiān)督和事后監(jiān)督機(jī)制。 控權(quán)論的局限 ? （ 1）控權(quán)論把行政法制視作控制政府權(quán)力的一種消極的工具（ negative instrument），即政策的制定和執(zhí)行也可能代表個(gè)人和社會的利益。對個(gè)人權(quán)利限于消極的保護(hù)，忽略了公民有效作用于行政過程的參與機(jī)制。（包萬超 ， 1999） ? （ 2）控權(quán)論籠統(tǒng)地排斥行政自由裁量權(quán)。在處理公平與效率的關(guān)系上，顯得蒼白無力，即過分犧牲為經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會秩序所不可缺少的行政效率。 ? （ 3）控權(quán)論受司法萬能觀念影響，過分倚重渲染司法的控權(quán)作用，甚至成為司法廣泛介入行政的借口，這實(shí)際為新的權(quán)力濫用提供了方便。（李娟 ， 1999） 二、管理論學(xué)派及制度設(shè)計(jì) ? 管理論曾在前蘇聯(lián)以及二戰(zhàn)之前的日本和德國的行政法中占主導(dǎo)地位。 ? 在我國，直至 1978年左右，行政法理論也沒有擺脫“行政法就是管理法”觀念的影響。 （一）管理論的形成基礎(chǔ) ? 中央集權(quán)的政治體制，如前蘇聯(lián)和二戰(zhàn)前的日本。 ? 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式。例如，前蘇聯(lián)是采用純粹計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的國家，經(jīng)濟(jì)管理是最重要的國家任務(wù)之一。對計(jì)劃而言，法律處于從屬地位，計(jì)劃的地位等于或高于法律，故行政領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)國家管理便也成為很自然的事情。 ? 國家專權(quán)主義和集體主義占統(tǒng)治地位，以及個(gè)人自由法律思想的匱乏。 （二）管理論的主要觀點(diǎn) ? 從行政法的目的看，管理論認(rèn)為，行政法的主要目的在于保障國家和社會公共利益。 ? 從行政法的概念及內(nèi)容而言，如馬諾辛在 《 蘇維埃行政法 》 一書中指出的“行政法作為一種概念范疇就是管理法，更確切一點(diǎn)說，就是國家管理法 …… 行政法規(guī)范調(diào)整蘇維埃國家管理范圍內(nèi)的社會關(guān)系。”即在社會主義和共產(chǎn)主義建設(shè)中為完成國家任務(wù)和行使國家職能而進(jìn)行實(shí)際組織工作的過程中產(chǎn)生的關(guān)系。 ? 關(guān)于行政法的手段，管理論者認(rèn)為行政法手段主要是強(qiáng)制和命令性的。 （三）管理論的局限 ? 管理論過分信賴國家權(quán)力，即把行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員行為設(shè)想成理性的，沒有考慮濫用權(quán)力的可能。 ? 管理論以管理者為本位，視法為管理工具，單向性的強(qiáng)調(diào)行政特權(quán)和行政效率，突出了行政領(lǐng)域“官本位”的特征，忽略了對管理者的監(jiān)督，這與行政民主、法治的原則并不相符。 ? 管理論將行政管理對象視為純粹的管理客體，將公民的個(gè)體利益完全淹沒于社會公共利益中，使行政相對方的自主性無以立足。 公共行政學(xué) 第四十三講 主講教師：孫德超 學(xué)時(shí)： 48 三、平衡論學(xué)派及制度設(shè)計(jì) ? 20世紀(jì) 80年代以來，英美行政法學(xué)界對控權(quán)理論產(chǎn)生質(zhì)疑，提出應(yīng)遵循平衡思想重新認(rèn)識行政法的性質(zhì)、目的、功能等。 ? 關(guān)于行政法制的學(xué)術(shù)思想越來越關(guān)注于如何通過打破傳統(tǒng)的公私法界別，緩和公權(quán)與私權(quán)的緊張對峙，從