【文章內(nèi)容簡介】 主體結(jié)構(gòu)未由總承包人自行完成 總承包人、專業(yè)承包人不與勞動者簽訂書面合同，或不辦理社?！暈榻罐D(zhuǎn)包、工程肢解后以分包的名義全部轉(zhuǎn)包——工程沒分包，但項目負責人、技術(shù)負責人、核算負責人、質(zhì)量管理人、安全管理人不是本單位的===允許他人以自己名義承攬===視為轉(zhuǎn)包 ●1Z303030 建筑市場信用體系建設(shè) 必考分類——良好行為記錄、不良行為記錄不良行為認定標準—施工單位：資質(zhì)、承攬業(yè)務(wù)【2012】、質(zhì)量、安全、拖欠工程款和工資 5類 建造師——違法的都是公布——一般———行政處罰決定作出后7日內(nèi)公布——建設(shè)部——公布期6月—3年 招投標——行政處罰決定作出后20日內(nèi)公布——建設(shè)部——公布期6個月 良好記錄———————————————————建設(shè)部——公布期3年最長3年，不良的最短也要有3個月第三部分 1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度 2530分●1Z304010 建設(shè)工程合同制度▲1Z304011 合同的分類特征和訂立原則 2T原則——平等、自愿、公平（確定風險分配，確定違約責任）、誠實信用（通知、協(xié)助、保密義務(wù)）、合法建設(shè)工程合同——有名合同（承攬合同）——雙務(wù)合同————諾成合同——要式合同——主合同 單務(wù)（贈與） 實踐合同（保管） 從合同（擔保合同） 定金、質(zhì)押、民間借款建設(shè)工程合同：工程勘察合同，工程設(shè)計合同，工程施工合同 不包括：監(jiān)理合同（委托合同）▲1Z304012 合同的要約與承諾 23T合同訂立的方式——要約、承諾要約—— 條件：（1）內(nèi)容具體確定 有使合同成立的全部主要條款 符合條件可認為是要約 （2）表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示的約束 要約邀請—無法律約束力——價目表、招標公告、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告要約生效——到達 要約撤回——要約生效前——同時或先 要約撤銷——要約生效后、承諾發(fā)出前 不得撤銷之要約—— 、表明要約為不可撤銷之要約 ，并已為履行做了準備（習慣）注意：要深刻理解（要約是只要對方說ok，合同就成立；承諾是OK，不改變、不增加）承諾—— 承諾內(nèi)容——與要約內(nèi)容一致承諾方式——通知、行為承諾生效——到達生效 實質(zhì)變更===新要約 【承諾的最大判斷特點：不改變，不增加交易條件★】招標公告==要約邀請投標======要約 ★重要考點，管理法規(guī)實務(wù)都考，必須記住~中標======承諾 P117頁案例精要：事實合同 成立▲1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容 （01）t建設(shè)工程施工合同書面形式▲1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定 （12）T★竣工日期— 竣工驗收合格的================竣工驗收合格之日=================竣工日；? 發(fā)包人拖延驗收的==============承包人提交驗收報告之日============竣工日? 未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的==以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日============竣工日 工程款的支付——驗收合格后支付——按合同約定結(jié)算程序——承包人在驗收合格后28天內(nèi)交結(jié)算書——發(fā)包人在收到結(jié)算書后28天內(nèi)審核—— 承包人收到工程款后14天內(nèi)交付工程 承包人未在28天內(nèi)交結(jié)算書，發(fā)包人可要求交付工程——發(fā)包人不要求的，承包人有保管責任黑白合同——以中標備案的合同未結(jié)算依據(jù)爭議解決：（1）發(fā)包人在接到竣工結(jié)算文件時，沒有在約定時間內(nèi)答復(fù)====視為認可竣工結(jié)算價（2）工程量的計算——以簽證為依據(jù) 無簽證的———以其他證據(jù)認定實際發(fā)生的工程量（3）工程款的利息計算標準——按約定——無約定的，按同期銀行貸款利率 ★利息計算時間——有約定的——應(yīng)付工程款之日 無約定的——工程已交付的———————交付日=============應(yīng)付工程款、利息之日 工程未交付的———————提交竣工結(jié)算文件日==應(yīng)付工程款、利息之日 工程未交付+價款未結(jié)清——起訴日=============應(yīng)付工程款、利息之日 （4）墊資本金——有約依約，無約按拖欠工程款處理 墊資利息——有約依約，無約按無息處理 【2012】（5）償還順序：交全款或大部分款的購房人——→工程款優(yōu)先權(quán)——→抵押權(quán)——→債權(quán) 2010年建筑實務(wù)考點： 材料款、工人工資√ 違約損失 竣工之日6個月內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)▲1Z304015 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定 01 T損失賠償范圍——直接損失 損失賠償=直接損失+可得利益 間接損失——訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的損失違約金低于、過分高于實際損失的——當事人可請求法院裁量增加、適當減少發(fā)包人、承包人的損失賠償——違約、違法的都要承擔★當事人一方違約后，另一方未采取適當措施防止損失擴大，不得就擴大的損失要求賠償▲1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定無效合同：1T 違法（1）自始、絕對無效 （從起點開始就沒法律約束力）（2）無效合同5類型—— 欺詐、脅迫——損害國家利益 惡意串通 以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 （3）免責條款無效——— 造成對方人身傷害的 因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損害的（4）★建設(shè)工程無效施工合同 無資質(zhì)、超越等級借用資質(zhì)必須招標而未招標或中標無效的轉(zhuǎn)包、違法分包（5）★無效合同的工程款—施工合同無效——驗收合格——應(yīng)支付工程款√ 施工合同無效——驗收不合格——修復(fù)后驗收合格——應(yīng)支付工程款√、修復(fù)費歸承包 修復(fù)后驗收不合格——不付工程款關(guān)注P129的最高法司法解釋和案例的分析內(nèi)容可撤銷合同：（違心不違法，起點即無效）（1）自始、相對無效——必須啟動撤銷權(quán)才無效（2）★可撤銷合同3類型— 重大誤解（理解錯誤——較大損失）訂立時顯失公平——訂立時，利用優(yōu)勢或沒有經(jīng)驗欺詐、脅迫、乘人之危——損害個人利益 （3）★撤銷權(quán)消滅——1年沒行使撤銷權(quán)——知道或應(yīng)當知道 明確表示放棄撤銷權(quán) 效力待定合同：（1）概念——成立后是否有效不確定，有權(quán)人追認則有效，不追認則無效（2）效力待定合同的3個情形—— 限制民事行為能力人簽訂的合同 無權(quán)代理 無權(quán)處分行為 2個例外——限制能力人——純獲益、與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同==有效，不用追認 表見代理、表見代表▲1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止判斷技巧：合同變更：主體不變內(nèi)容變 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓：內(nèi)容不變主體變債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的====應(yīng)該通知債務(wù)人：不通知對債務(wù)人不發(fā)生效力2通知后不管同意不同意都可以但是債權(quán)人轉(zhuǎn)讓義務(wù)的，要債務(wù)人同意才可以履行——當事人不得因名稱、法人代表等改變而不履行（勞動）合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓—————————————通知 其他任何變動（債務(wù)轉(zhuǎn)讓、變更）——同意終止—— （1）終止情形—— 履行 解除 提存 抵銷 混同 （2）解除—— 協(xié)商一致，可以解除合同解除 ★法定解除的條件—因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的—————————根本違約 履行期屆滿前，當事人一方明確表示或以自己的行為表明將不履行主要債務(wù) 遲延履行，經(jīng)催告后在合理期內(nèi)仍未履行——————一般違約 遲延履行，或其他違約，致使不能實現(xiàn)合同目的————根本違約 解除程序：自通知到達對方時解除 （3）★施工合同解除—發(fā)包人解除—— 明確表示或以自己的行為表明將不履行主要債務(wù) 遲延完工，經(jīng)催告后仍未完工 質(zhì)量不合格，且拒絕修復(fù) 非法轉(zhuǎn)包、違法分包 承包人解除—— 未按約定支付工程款 提供的主要材料設(shè)備不符合強制性標準 不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)▲1Z304018 違約責任及違約責任 2T 承擔方式：繼續(xù)履行——可以與其他方式并用，具有懲罰性采取補救措施停止違約行為 賠償損失——以損失存在為前提違約金———不以損失存在為前提，有無損失都要支付（填補損失，不是讓你發(fā)財） 違約金低于實際損失——可向法院、仲裁院——請求增加違約金 違約金過高于實際損失——可向法院、仲裁院——請求降低違約金定金————守約——定金抵做價款或收回 違約——給付方違約，無權(quán)要求返還；接收方違約，雙倍返還 定金與違約金同時約定的——擇一適用 必考！ 繼續(xù)履行與違約金、定金、賠償損失可并用違約責任免除——不可抗力——自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、騷亂、特定的政府行為等社會事件 例外——遲延履行后發(fā)生不可抗力的——不免除 （通俗的說，你已經(jīng)工程延誤了發(fā)生地震，就不免除違約責任） l 1Z304020 勞動合同及勞動關(guān)系制度▲1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定 12 T訂立： （1）種類： 固定期勞動合同 無固定期勞動合同—— 連續(xù)工作10年 初次實行勞動合同制或國企改制的——連續(xù)工作10年 + 距退休不足10年 連續(xù)訂立2次固定期合同 + 續(xù)訂的 以完成一定工作任務(wù)為期限的合同（2）書面合同——全日制用工——用工之日起——1個月內(nèi)簽訂 1個月—1年未簽訂——2倍工資 1年以上未簽訂——無固定期合同 + 11個月內(nèi)的2倍工資 違法不簽無固定期合同——2倍工資 口頭合同——非全日制用工——4小時/天，24小時/周↓ 勞動報酬約定爭議：重新協(xié)商 協(xié)商不成，集體合同 沒有集體合同，同工同酬 （3）★試用期—期限—— 3個月以上—不滿1年的——試用期不超過1個月