建設(shè)工程專業(yè)分包、勞務(wù)分包和轉(zhuǎn)包的區(qū)別及風(fēng)險(xiǎn)防范(編輯修改稿)
2024-12-16 11:47 本頁面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 合法的。根據(jù)《合同法》第 272條的規(guī)定可知這種限制表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：（ 1）工程專業(yè)分包需根據(jù)合同的約定或者取得發(fā)包人的同意；（ 2）工程專業(yè)分包的工程不能是主體工程；（ 3）分承包人不得將承包的工程再次分包；而根據(jù)《建筑法》第 28條可知，工程轉(zhuǎn)包行為一律被法律禁止，均屬違法。 （三）工程勞務(wù)分包和轉(zhuǎn)包的區(qū)別 第一，指向的對(duì)象不同。勞務(wù)分包指向的對(duì)象是工程中的勞務(wù)；工程轉(zhuǎn)包的對(duì)象是工程。 第二，承擔(dān)責(zé)任的方式不同。勞務(wù)分包合同 雙方責(zé)任的承擔(dān)按照勞務(wù)分包合同的約定進(jìn)行劃分，并不共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；根據(jù)《建筑法》第 67條的規(guī)定，轉(zhuǎn)包雙方要就工程的質(zhì)量問題或者其他問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 第三，法律對(duì)兩者的限制不同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 7條規(guī)定可知，依法進(jìn)行的勞務(wù)分包合法有效，不屬于工程轉(zhuǎn)包；根據(jù)《建筑法》第28條可知，工程轉(zhuǎn)包行為一律被法律禁止，均屬違法。 三、建筑工程專業(yè)分包、勞務(wù)分包和轉(zhuǎn)包的風(fēng)險(xiǎn)及防范 （一）建筑工程專業(yè)分包存在的風(fēng)險(xiǎn)及防范 建筑工程合法分包存在的風(fēng)險(xiǎn)及防范 《合同法》第 272條第規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。”由此可知，即使是在合法分包的情況下，總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人對(duì)第三人完成的工作成果與第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。那么總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人應(yīng)該如何防范 合法分包存在的風(fēng)險(xiǎn)呢 ? 雖然工程施工分包較為普遍，且其中存在著巨大、復(fù)雜法律風(fēng)險(xiǎn)，但應(yīng)正確的認(rèn)識(shí)到：此類風(fēng)險(xiǎn)事前是可防可控的。筆者認(rèn)為承包單位應(yīng)該從分包前的分包策劃、分包隊(duì)伍的選擇、分包合同的簽訂、合同的管理以及合同簽訂后的風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)、風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和轉(zhuǎn)移等方面進(jìn)行防范，對(duì)無法規(guī)避和轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)，要制定相應(yīng)的對(duì)策，以化解分包合同中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。 建筑工程違法分包存在的風(fēng)險(xiǎn)及防范 根據(jù)《合同法》
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