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xxxx年建工程法規(guī)總結(編輯修改稿)

2025-07-26 08:44 本頁面
 

【文章內容簡介】 建設工程知識產權侵權的行政責任侵犯專利權假冒專利:責令改正、公告,沒收違法所得+罰款(4倍于所得or20萬以下)未經許可實施專利:責令停止侵犯商標權1使用注冊商標違法包括:擅改、擅變、擅轉、停用2生產者及銷售者違法不保證質量3使用未注冊商標違法冒充注冊商標、違規(guī)標志為商標、不保證質量侵犯著作權責任承擔前提侵犯著作權同時損害公共利益主要情形各類盜版以及相關行為建設工程知識產權侵權的刑事責任侵犯商標權1假冒注冊商標罪情節(jié)嚴重:3年以下有期徒刑或拘役。特嚴重:37年+罰金2銷售假冒注冊商標的商品罪金額較大:3年以下有期徒刑或拘役。特嚴重:37年+罰金3非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪同一侵犯專利權(1)假冒他人專利情節(jié)嚴重:3年以下有期徒刑或拘役。并處或者單位罰金。侵犯著作權1侵犯著作權罪同22銷售侵權復制品同(1)(1070P2439)擔保根據法律規(guī)定或雙方約定,為促使債務人履行債務實現債權人的權利的法律制度反擔保第三人為債務人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保擔保合同擔保合同是從合同,主合同無效從合同無效,另有約定從約定擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,根據過錯承擔責任擔保方式保證,抵押,質押,留置,定金5大擔保概念的區(qū)別保證保證人與債權人約定,債務人不履行債務時,保證人按照約定承擔責任。建設工程中數額大保證人多數是銀行。銀行出具的保證成為保函。他人出具的書面保證為保證書。例子:投標保證金,施工合同履行保證金,工程付款保證金抵押債務人或第三人不轉移對財產的占有,將該財產作為債權的擔保。債務人不履約時,債權人有權折價或拍賣,變賣該財產的價款并優(yōu)先受償;(含動產和不動產和其他)質押債務人或第三人將動產或權利移交債權人占有,將該財產作為債權的擔保,債務人不履約時,債權人折、變、拍該財產并優(yōu)先受償;留置債權人按照合同占有債務人的動產(合法占有),債務人不履行債務,債權人可以依法折變拍該動產并優(yōu)先受償的擔保方式;定金一方當事人向對方提供一定數量的金錢作為履約擔保的擔保方式不動產是指土地和土地上的定著物。包括各種建筑物,如房屋、橋梁、電視塔,地下排水設施等等;生長在土地上的各類植物,如樹木、農作物、花草等,需要說明的是,植物的果實尚未采摘、收割之前,樹木尚未砍伐之前,都是地上的定著物,屬于不動產,一旦采摘、收割、砍伐下來,脫離了土地,則屬于動產。 動產是指不動產以外的財產。如機器設備、車輛、動物、各種生活日用品(電腦、電視、書桌)等等。 不動產的特點是,與土地不能分離或者不可移動,一旦與土地分離或者移動將改變其性質或者大大降低其價值。例如,建筑物一旦移動或離開土地就不成其為建筑物,其價值將大大降低。而動產則可以隨意移動,其價值不受影響。例如,飛機、船只等國際上通行將其界定為不動產。因為其價值較大、辦理物權變動時要到行政機關進行登記等。概念保證人(第三人)與債權人約定,債務人不履行債務時,保證人按照約定承擔責任,人的擔保;保證人以全部財產承擔責任,但債權人沒有優(yōu)先權;注意與物的擔保相比較保證合同形式要求應當書面訂立保證合同主要內容主債權種類、數額、債務履行期限,保證方式,擔保范圍,保證期間等分類單獨保證就單個主合同單獨簽訂保證合同(一對一)最高額保證在最高債權限度內、一定期間的債務或者交易訂立一個擔保合同(一對多)保證人資格積極條件具有清償能力的法人、其他組織或者公民不能做保證人的組織1國家機關不得為保證人(除經國務院批準的外債項目外)2學校、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位和社會團體不等為保證人3企業(yè)分支機構、職能部門不得為保證人,除分支機構得法人書面授權外保證方式一般保證首先由債務人清償,債務人不能履行債務時保證人承擔保證責任,保證人有先訴抗辯權連帶責任保證合同約定保證人和債務人對債務承擔連帶責任。1履行期滿后,債權人可以要求債務人或保證人承擔責任2沒有約定、約定不明的保證,視為連帶責任保證保證責任擔保范圍包括:主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現債權費用;有約定從約定;對擔保范圍約定不明,保證人對全部債務承擔責任合同變更1債權轉讓,擔保責任不變;有約從約2債權人許可債務人債務轉移,除非保證人書面同意,否則免責;有約從約保證期間保證人承擔保證責任的期間;期內保證人免責未約定保證期的保證期間為主債務履行期滿之日起6個月內;有約從約;保證種類投標保證金(現金,銀行保函,保稅支票,銀行匯票,現金支票)施工合同履約保證金(多為提供第三人的信用擔保,如銀行或擔保公司向招標人出具保函或保證書)工程支付擔保(通常是銀行保函)、質權、留置權、定金的規(guī)定抵押權抵押概念抵押:債務人或第三人不轉移對財產的占有,將該財產作為債權的擔保。債務人不履約時,債權人有權折價或拍賣,變賣該財產的價款并優(yōu)先受償;相關概念:抵押權人(債權人)、抵押人(債務人或第三人)、債務人、抵押物、抵押權物權抵押合同形式要求應當書面。辦理抵押登記,應向登記部門提供主合同,提押合同,抵押物的所有權或使用權證書主要內容主債權種類、數額,履行期限,抵押物狀況,抵押擔保范圍,不得流押合同生效不動產、運輸工具抵押合同自登記生效;其他自合同簽訂生效—《物權法》明確了合同生效與抵押權產生無關;抵押權不登記不得對抗第三人抵押物范圍可以抵押的財產1抵押人所有的房屋及其他地上定著物(不動產)2抵押人所有的機器、交通工具和其他財產(動產)3抵押人有處分權的國有土地使用權、房屋和其他定著物(不動產)4抵押人有處分權的國有的機器、交通工具和其他財產(動產)5抵押人依法承包并經發(fā)包方同意的四荒地使用權(土地承包經營權)6其他注意:房地一體;鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村土地使用權只能隨房屋等建筑抵押禁止抵押的財產特征是不能自由流通1土地所有權2集體所有土地使用權,另有規(guī)定除外(上欄2)3公益性事業(yè)單位、社會團體的設施、設備等財產4所有權、使用權不明或者爭議的財產5依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產6依法不得抵押的其他財產抵押的效力擔保范圍主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現抵押權費用;有約從約期間轉讓登記抵押物1通知抵押權人、告知受讓人;否則轉讓無效2轉讓價款明顯低于其價值的,抵押權人可以要求擔保;否則不得轉讓3所得價款,應向債權人提前清償或者提存;多退少補抵押物的減值與毀損1抵押人有過錯的,抵押權人有權要求其恢復或者追加擔保至原值2抵押人無過錯的,抵押權人只能就物上代位金作為債權擔保抵押權的實現實現方式協(xié)議折價或變賣,拍賣;協(xié)議不成提出訴訟。處理:多退少補(債務人補,不是抵押人補)實現順序同一財產向2個債權人以上抵押,受償順序:登記的優(yōu)于沒有登記的;都登記或者都沒有登記的按照先后順序;順序相同按照債權比例質權質押概念質押:債務人或第三人將動產或權利移交債權人占有,將該財產作為債權的擔保,債務人不履約時,債權人折、變、拍該財產并優(yōu)先受償;相關概念:質權人(債權人)、出質人(債務人或第三人)、債務人、質物、質押權物權質權是一種約定的擔保物權,以轉移占有為特征。質押物分類動產質押債務人或第三者將其動產移交債權人占有。權利質押將權利憑證交付質押人的擔保。常見:1票據、單據2依法可以轉讓的股份、股票3可以轉讓的知識產權4其他留置權留置概念留置:債權人按照合同占有債務人的動產(合法占有),債務人不履行債務,債權人可以依法折變拍該動產并優(yōu)先受償的擔保方式;債權人、債務人、留置物留置特點形式要求法定擔保權利,無需訂立擔保合同(5種方式中唯一的法定,但是當事人可以約定不得留置,該約定優(yōu)先)適用領域擔保法規(guī)定主要因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權,債務人不履行債務的,債權人有留置權。留置權的實現寬限期2個月;逾期可以對留置物折變拍,優(yōu)先受償(留置權優(yōu)于質權和抵押權),多退少補實現留置物如果可分,應留置與債務相當價值;債權人應妥善保管留置物,否則賠償;定金定金概念一方當事人向對方提供一定數量的金錢作為履約擔保的擔保方式定金合同形式要求應當書面形式約定,定金合同生效要求定金實際交付;定金合同(不是諾成合同)金額限制由當事人約定;不得超過主合同標的額的20%法律后果如約履行定金返還或抵作價款定金罰則支付定金一方違約,無權要求返還;收取一方違約,雙倍返還適用規(guī)制當事人既約定了定金也約定了違約金的,守約方可以擇一適用(1080P3944)保險概述保險受法律保護的分散風險、消化損失的法律制度。危險的存在是保險產生的前提。保險制度上的危險具有損失發(fā)生的不確定性。包括:發(fā)生與否的不確定性,發(fā)生時間不確定,后果不確定。保險合同當事人保險人:保險公司,收取保費、出險賠償投保人:與保險人訂立保險合同,支付保費的義務人關系人被保險人:其人身或者財產受到保險保障的人;投保人可以作為被保險人受益人:被保險人或投保人指定享有保險金請求權的人(只在人身險有)類別財產保險以財產以及有關利益為保險標的,有財險和責任險兩類;保險合同轉讓須經保險人同意;標的危險程度增加,應及時通知保險人例如:建筑工程一切險、安裝工程一切險人身保險以人的身體和壽命為保險標的;例如:建筑意外傷害險,財產險是補償性的,不能獲益;生命健康無價,人身險多買多賠保險索賠投保人進行索賠須提供必要的有效的證明索賠證據一般包括:保單、建設工程合同、事故照片、鑒定報告以及保單中規(guī)定的文件投保人,被保險人或受益人在事故發(fā)生后及時通知保險人,及時提出保險索賠計算損失大小按照全損或者部分損失索賠;一個項目多個保險人承保,按照比例索賠(三版新增)主要險種包括:建筑工程一切險(及第三者責任險)、安裝工程一切險(及第三者責任險)、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設計責任險、工程監(jiān)理責任險等建筑工程一切險(及第三者責任險)定義:建筑工程項目在建造工程中因自然災害或意外事故引起的一切損失的保險。第三者責任險在保險期內因在施工工地發(fā)生意外對施工工地及臨近區(qū)域第三者造成人身傷亡或財產損失的保險。建筑工一切險往往加保第三責任險。投保人《建設工程施工合同(示范文本)》中規(guī)定:開工前發(fā)包人辦理保險支付保險費。被保險人1業(yè)主或工程所有人2承包商或分包商3技術顧問(包括業(yè)主聘用的人)保險責任范圍自然事件各類人力不可抗拒的破壞力強大的自然現象—地震海嘯雷電,臺風,暴雨,水災等意外事故不可預料及被保險人無法控制的突發(fā)事件,包括火災、爆炸除外責任1設計錯誤2自然損耗3材料缺陷或工藝不善4機械設備自損5正常維保6單據文檔包裝物料損失7盤點短缺8已有交通運輸工具險9保前損失10已驗收或交付第三者責任險1與所保工程直接相關的意外事故導致第三者人身財產損失2由此支付的訴訟費以及保險人同意支付的相關費用賠償金額由法院或政府部門的裁決被保險人應償付的金額;任何情況下不超過保險單明細中對應單次事故賠償限額,保險人經濟賠償最高賠償責任不超保險單明細中累計賠償限額。保險期限起始:動工或材料、設備運抵;終止:驗收合格或簽發(fā)驗收證書任何情況下不得超出保單中列明的保險生效日和終止日安裝工程一切險(及第三者責任險)被保險人一般為安裝工程的施工單位保險責任范圍同上除外責任基本同上,第三者責任險同上保險期限起始:動工或材料、設備運抵;終止:驗收合格或簽發(fā)驗收證書不得超出保單中列明的保險生效日和終止日一般應包括一個試車考核期,不超過保單列明期限,一般不超過三個月建筑意外傷害險辦理意外傷害保險的規(guī)定1)、建筑職工意外傷害保險是法定的強制性保險《建筑法》規(guī)定:建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險,支付保費?!栋踩珬l例》規(guī)定:○1施工單位應當為現場從事危險作業(yè)的人員辦理“意外傷害險”(唯一法定強制保險)○2保費由施工單位承擔,實行施工總承包的,總承包單位支付○3保險期限自建設工程開工之日到竣工驗收合格止《安全生產法》規(guī)定:生產經營單位必須依法參加工傷社會保險,為從業(yè)人員繳納保費。2)、意外傷害保險的保險期限和最低保額保險期應當涵蓋項目開工之日到工程竣工驗收合格日,提前竣工保險責任自行終止;延長工期,應辦理順延手續(xù)。由各地建設行政主管部門結合本地區(qū)實際情況,確定合理的最低保險金額。3)、意外傷害險的保費及費率保費由施工企業(yè)支付,不得向職工攤派;費率由施工單位與保險公司協(xié)商,提倡差別與浮動。4)、意外傷害險的投保與管理施工單位應于項目開工前,完成投保手續(xù);應實行不記名和不計人數的方式。未投保項目不得發(fā)放施工許可證;投保信息發(fā)布。5)、意外傷害險的索賠規(guī)范和簡化索賠程序,出險后及時索賠,隱瞞不報不索賠的要查處6)、意外傷害保險的安全服務保險公司或者其委托的建筑安全服務中介組織應提供安全生產風險管理、事故防范等安全服務。安全服務包括:現場風險評估、技術咨詢、人員培訓、防災防損設備配置、安全技術研究等。保險經紀人和保險代理人保險代理人:根據保險人(保險公司)的委托,向保險人收取傭金,并在保險人授權的范圍內代辦保險業(yè)務的機構或個人。保險經紀人:基于投保人的利益,為保險人和投保人訂立保險合同的中介服務,并依法收取傭金。 兩者區(qū)別:保險代理人是受保險公司委
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