【文章內(nèi)容簡介】 自己的意思表示給相對的人；也可以向不特定的自然人、法人或其它經(jīng)濟組織發(fā)出招標(biāo)的意思，通過招標(biāo)公告的方式完成這 種意思表示。前者為邀請招標(biāo)或投標(biāo)，招標(biāo)人的選擇范圍有限；后者為公開招標(biāo)，招標(biāo)人的選擇范圍較大。關(guān)于招標(biāo)的法律性質(zhì)，通說認為，由于招標(biāo)只提出招標(biāo)條件和要求，并不包括合同的全部主要內(nèi)容，標(biāo)底不能公開，因而招標(biāo)一般屬于要約引誘的性質(zhì)，不具有要約的效力。但也有人 認為不可一概而論，如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告可投標(biāo)邀請書中明確表示必與報價最優(yōu)者簽訂合同，則招標(biāo)人負有在投標(biāo)后與其中條件最優(yōu)者訂立合同的義務(wù)，這種招標(biāo)的意思表示可以視 為要約。關(guān)于招標(biāo)的時效問題，有人認為，由于招標(biāo)文件包含了訂立合同的主要條款、技術(shù)規(guī)格、投標(biāo)須知等重要內(nèi)容，因而，根據(jù)我國的到達主義原則，招標(biāo)生效應(yīng)從投標(biāo)人收到或購買到招 標(biāo)文件時開始。招標(biāo)生效后到投標(biāo)截止日期止，是招標(biāo)的有效期。這個期限也是投標(biāo)準(zhǔn)備期。在招標(biāo)有效期內(nèi)，招標(biāo)人不得隨意撤回、修改或變更招標(biāo)文件。招標(biāo)有效期的長短，一般 視招標(biāo)項目的大小和復(fù)雜程度而定，總的要求是，要保證投標(biāo)人有足夠的時間準(zhǔn)備投標(biāo)文件。如歐盟采購規(guī)則中規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)在招標(biāo)公告中規(guī)定投標(biāo)截止日期，從招標(biāo)公告發(fā)布之 日起至提交投標(biāo)截止日期止，不得少于52天；如果在此期間有大量的招標(biāo)文件需要提供，或者承包商有必要踏勘工程現(xiàn)場或?qū)彶檎袠?biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)展延投標(biāo)截止日期。招標(biāo)生效后，遇有下列情形之一的，招標(biāo)失效，招標(biāo)人不再受其約束：(1)招標(biāo)文件發(fā)出后 ，在招標(biāo)有效期人無任何人響應(yīng)；(2)招標(biāo)已圓滿結(jié)束，招標(biāo)人選定合適的中標(biāo)人并與簽訂 合同；(3)招標(biāo)人終止，如死亡、解散、被撤銷或宣告破產(chǎn)等。通說認為，投標(biāo)是投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求，在規(guī)定期間內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示。就法律性質(zhì)而言，通說認為投標(biāo)屬于要約，因此應(yīng)具備要約的條件并 發(fā)生要約的效力。所以，在投標(biāo)文件送達招標(biāo)人時生效，同時對招標(biāo)人發(fā)生效力，使其取得承諾的資格。但招標(biāo)人無必須與某一投標(biāo)人訂約的義務(wù)，除在招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中有明 確相反表示外，招標(biāo)人可以廢除全部投標(biāo)，不與投標(biāo)人中的任何一人訂約。發(fā)生這種情況的主要原因有：(1)最低評標(biāo)價大大超過標(biāo)底或合同估價，招標(biāo)人無力接受投標(biāo)；(2)所有投標(biāo) 人在實質(zhì)上均未響應(yīng)招標(biāo)文件的要求；(3)投標(biāo)人過少，沒有達到預(yù)期的競爭性。如何確定投標(biāo)的有效期，一直有爭議。由于我國有關(guān)法律無明文規(guī)定，因此在實踐中便出現(xiàn)多種情況：有的到中標(biāo)通知日止，有的到合同簽訂日止，有的到投標(biāo)截止日后多少日止。我 們認為，為了明確招標(biāo)投標(biāo)各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)明確規(guī)定投標(biāo)有效期應(yīng)至招標(biāo)文件規(guī)定的一個有效日期止。這樣規(guī)定，有利于約束招標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)，抓緊時間，認真評定 ，擇優(yōu)選定中標(biāo)人。防止在評標(biāo)和審批中舉棋不定，無休止地爭論和拖延，以保護投標(biāo)人的利益。也有利于約束投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)，保證不隨意隨意變更或撤銷投標(biāo)。投標(biāo)有效期的長短，由招標(biāo)人確定，基本要求是要能保證在開標(biāo)后有足夠的時間進行評標(biāo)、上報審批、中標(biāo)人收到中標(biāo)通知。一般少則幾天，多則幾十天不等。投標(biāo)生效后，遇有下 列情形之一，投標(biāo)失效，投標(biāo)人不再受其約束：(1)投標(biāo)人不符合招標(biāo)文件的要求；(2)投標(biāo)有效期屆滿；(3)投標(biāo)人終止，如死亡、解散、被撤銷或宣告破產(chǎn)等。關(guān)于定標(biāo)，通說認為，定標(biāo)是招標(biāo)人從投標(biāo)人中決定中標(biāo)人。從法律性質(zhì)上看，定標(biāo)即招標(biāo)人對投標(biāo)人的承諾。但是，招標(biāo)人的定標(biāo)也可以是不完全同意投標(biāo)人的條件，需要與中標(biāo) 人就合同的主要內(nèi)容進一步談判、協(xié)商。此時，招標(biāo)只是選定合同相對人的方式，定標(biāo)不能視為承諾。一般認為：為了保證競爭的公平性，開標(biāo)應(yīng)公開進行。開標(biāo)后，招標(biāo)人須進行評 標(biāo)，從中評選出條件最優(yōu)者，最終確定中標(biāo)人。中標(biāo)人之選定意味著招標(biāo)人對該投標(biāo)人的條件完全同意，雙方當(dāng)事人的意思表示完全一致，合同即告成立。第六節(jié) 我國招標(biāo)投標(biāo)的領(lǐng)域1980年10月17日，國務(wù)院在《關(guān)于開展和保護社會主義競賽的暫行規(guī)定》中首次提出，為了改革現(xiàn)行經(jīng)濟管理體制，進一步開展社會主義競爭，“對一些適于承包的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目，可以試行招標(biāo)投標(biāo)的辦法”。1981年間，吉林省吉林市和深圳特區(qū)率先試行工程 招標(biāo)投標(biāo)，并取得了良好效果。這個嘗試在全國起到了示范作用，并揭開了我國招標(biāo)投標(biāo)的 新篇章。此后，隨著改革開放形勢的發(fā)展和市場機制的不斷完善，我國在基本建設(shè)項目、機械成套設(shè)備、進口機電設(shè)備、科技項目、項目融資、土地承包、城鎮(zhèn)土地使用權(quán)出讓、政 府采購等許多政府投資及公共采購領(lǐng)域，都逐步推行了招標(biāo)投標(biāo)制度。一、政府機關(guān)日常消費的招標(biāo)采購隨著我國招標(biāo)投標(biāo)制度的廣泛推廣，一些地方開始了以招標(biāo)投標(biāo)為主要方式的政府采購日常消費的招標(biāo)的試點工作，從此，政府招標(biāo)采購在我國邁出了嘗試性的第一步。目前，政府采 購主要集中在辦公用品、公務(wù)用車及相關(guān)服務(wù)等日常消費性支出方面。——在深圳市政府于1997年11月以公開招標(biāo)方式采購27輛公務(wù)用車，有7家汽車供應(yīng)商參加 投標(biāo)競爭，%，市財政因此節(jié)省資金70余萬元。該市1998年2月對城市綠化工程進行招標(biāo)，有34家專業(yè)公司投標(biāo)，結(jié)果兩家公司以低于預(yù)算價52%的價格中標(biāo) ，財政因此節(jié)省綠化開支155萬元。，節(jié)省資金近2 000萬元?！貞c市于1997年底第一次以公開招標(biāo)的方式為市級行政事業(yè)單位統(tǒng)一采購65輛公務(wù)用車，成交額比原來財政預(yù)算安排資金節(jié)約350萬元，開支節(jié)約率達到20%；前不久該市又第二次 公開招標(biāo)采購42輛公務(wù)用車，％。 ——此外，河北、北京、山東等其它一些省市也進行了政府采購招標(biāo)的試點工作。從試點地區(qū)的情況看，招標(biāo)采購節(jié)約率普遍為10%－15%，少數(shù)項目達到30%甚至50%。目前全國政府采 購金額估計在2000億元左右，若按10%的平均節(jié)資率計算，每年可節(jié)省采購資金200億元。二、國家重點建設(shè)項目招標(biāo)對建設(shè)項目實行招標(biāo)投標(biāo)，是國家投資計劃實施中的一個非常重要的環(huán)節(jié)，是項目投資概算能否控制得住的一個關(guān)鍵措施。早在1984年，國家計委就與有關(guān)部門聯(lián)合發(fā)布了《建設(shè)工程 招標(biāo)投標(biāo)暫行規(guī)定》，此后又發(fā)布了《工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)暫行辦法》(1985年6月)、《關(guān)于加強國家重點建設(shè)項目及大型建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理的通知》(1991年2月)等，提出：建設(shè) 項目的設(shè)計、設(shè)備采購、施工除有特殊原因不宜招標(biāo)外(要提前報經(jīng)國家計委備案)，都要創(chuàng)造條件實行招標(biāo)投標(biāo)；可根據(jù)工程的性質(zhì)、規(guī)模、復(fù)雜程度及其他客觀條件，分別采取公開 招標(biāo)、邀請招標(biāo)和議標(biāo)等方式。1997年，國家計委在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為加強重點建設(shè)項目的管理，制定并發(fā)布了《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》，提出 建設(shè)項目主體工程的設(shè)計、建筑安裝、監(jiān)理和主要設(shè)備、材料供應(yīng)、工程總承包單位以及招標(biāo)代理機構(gòu)，除有特殊情況或要求外，都應(yīng)實行招標(biāo)投標(biāo)；并強調(diào)在條件允許下，建設(shè)項目 及其項目法人的確定、不涉及特定地區(qū)或不受資源限制的項目建設(shè)地點的選定、項目前期評估咨詢單位的確定，也應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)投標(biāo)進行。此外，在國家計委頒發(fā)的《關(guān)于實行建設(shè)項 目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》(1996年4月)、《國家重點建設(shè)項目管理辦法》(1996年6月)以及有關(guān)部門的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定中，也都對建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)程序及實體問題進行規(guī) 定。目前，國家建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)工作已得到大面積推廣，并已取得了顯著的經(jīng)濟和社會效益。如三峽、二灘、小浪底工程等重大項目，都是國家投資為主、關(guān)系國民經(jīng)濟和社會發(fā)展全局 的大項目。這些項目采用招標(biāo)投標(biāo)，對全國固定資產(chǎn)投資的管理和投資效益的提高產(chǎn)生了重大影響。三、建設(shè)工程招標(biāo)80年代初，我國率先在工程建設(shè)領(lǐng)域推行招標(biāo)投標(biāo)制，作為建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制改革的突破口，從此拉開了我國招標(biāo)投標(biāo)制度全面推廣和發(fā)展的序幕。1983年6月7日，原城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)了《建筑安裝工程招標(biāo)投標(biāo)試行辦法》，規(guī)定“凡經(jīng)國家 和省、市、自治區(qū)批準(zhǔn)的建筑安裝工程，均可按本辦法的規(guī)定，通過招標(biāo)，擇優(yōu)選定施工單位。持有營業(yè)執(zhí)照的國營建筑企業(yè)和集體所有制施工單位，均可通過投標(biāo)，承攬任務(wù)”。這 是建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的第一個部門規(guī)章，也是我國第一個對招標(biāo)投標(biāo)做出較詳盡規(guī)定的辦法 ，它的頒布的為我國推行招標(biāo)投標(biāo)制的奠基年，我國開始全面推行招標(biāo)投標(biāo)制。1992年12月30日，建設(shè)部發(fā)布了《工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》，規(guī)定“凡政府和公有 制企、事業(yè)單位投資的新建、改建、擴建和技術(shù)改造工程項目的施工，除某些不適宜招標(biāo)投標(biāo)的特殊工程外，均應(yīng)按照本辦法，實行招標(biāo)投標(biāo)”。這個規(guī)定對規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)各方行為起了積極作用。上述各項政策法規(guī)的出臺，極大地推動了全國建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)工作的開展。1984年，招標(biāo) %，1985年這個比例上升為13%，1986年為15%，1987年為1 8%，%，1989年為24%，%。1996年達到54%，個別省市如陜西、河北、江蘇等高達90%以上。我國對建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的日常監(jiān)督管理主要通過全國各級建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室進行的，這個管理辦公室為政府授權(quán)管理建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的事業(yè)單位，其基本管理職能為工 程報建、招標(biāo)投標(biāo)、建設(shè)單位資格管理、工程合同管理、發(fā)承包代理單位管理和市場行為的檢查監(jiān)督，直至工程發(fā)包承包全過程的監(jiān)督管理。目前全國絕大多數(shù)地級以上城市都建立了 的招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室，據(jù)不完全統(tǒng)計，列入招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室事業(yè)編制專職從事管理工作的人員近3000人。這些管理機構(gòu)為推動我國招標(biāo)投標(biāo)工作起了重要的作用。全國目前已有21個省、自治區(qū)、直轄市人大頒發(fā)了《建筑市場管理條例》；有7個省、自治區(qū)、直轄市頒發(fā)了《建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理條例》。在這些地方性法規(guī)出臺后，不少地方還 制定與之配套的規(guī)章和規(guī)范性文件，包括報建、招標(biāo)代理、招標(biāo)申報、招標(biāo)文件及標(biāo)底管理審查，開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)、百分制評標(biāo)等方面的管理規(guī)定，規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)管理，減少工作的 隨意性。建立了以標(biāo)底為基礎(chǔ)的投標(biāo)報價體系。標(biāo)底是依據(jù)全國統(tǒng)一工程量計算規(guī)則、預(yù)算定額和計價辦法計算出來的工程造價，是投資者對建設(shè)工程預(yù)算的期望值，也是評標(biāo)的參考中準(zhǔn)價。 標(biāo)底需要經(jīng)過建設(shè)系統(tǒng)的招標(biāo)辦的審查，以保證其準(zhǔn)確性和權(quán)威性。開標(biāo)前標(biāo)底是保密的，任何人不得泄露標(biāo)底。為減少標(biāo)泄密現(xiàn)象的發(fā)生。招標(biāo)投標(biāo)管理機構(gòu)審定標(biāo)底的時間是在投 標(biāo)截止之后，開標(biāo)之前。標(biāo)底有一定的上下浮動范圍，在這個浮動范圍內(nèi)投標(biāo)報價有效，超出浮動范圍的投標(biāo)報價無效。建立了以百分制為主體的評標(biāo)定標(biāo)辦法。我國大部分地區(qū)采用的是百分制評標(biāo)辦法，即設(shè)立造價、質(zhì)量、工期、信譽等若干指標(biāo)，賦予每項指標(biāo)一定的分值，逐項打分，得分最高者 中標(biāo)?？紤]到項目經(jīng)理是工程的具體實施者，在項目實施過程中有著舉足輕重的作用，招標(biāo)投標(biāo)管理工作在強化對投標(biāo)企業(yè)管理的同時，還建立項目經(jīng)理檔案，考核項目經(jīng)理的業(yè)績， 并將業(yè)績量化記分帶入百分制評標(biāo)中，直接影響企業(yè)能否中標(biāo)。考核項目經(jīng)理的做法，從根本上解決項目層層轉(zhuǎn)包、多頭掛靠的的混亂現(xiàn)象，促使項目經(jīng)理提高素質(zhì)，提高工程建設(shè)管 理水平。除百分制評標(biāo)法外，我國部分地區(qū)在技術(shù)簡單、利潤高的建設(shè)工程中開始實行合理低標(biāo)中標(biāo)法，取得了初步成功。四、進口機電設(shè)備招標(biāo)與機械成套設(shè)備招標(biāo)(一)進口機電設(shè)備招標(biāo)我國的機電設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)是改革開放以后逐步發(fā)展起來的。1985年為了深化流通體制改 革，改革機電設(shè)備進口管理工作，國務(wù)院決定開展機電設(shè)備招標(biāo)工作，并批準(zhǔn)成立了中國機 電設(shè)備招標(biāo)中心。十多年來，全國機電設(shè)備招標(biāo)系統(tǒng)進行了1萬多個項目的招標(biāo)，進口設(shè)備招標(biāo)150多億美元，平均節(jié)匯率在10%以上，國內(nèi)設(shè)備招標(biāo)50多億元，平均節(jié)資率15%以上， 取得了較好的經(jīng)濟效益和社會效益，為改革開放和經(jīng)濟建設(shè)發(fā)揮了重要作用。我國進口機電設(shè)備招標(biāo)工作的發(fā)展，大致經(jīng)歷了三個發(fā)展階段。第一階段是起步階段。1985 年中國機電設(shè)備招標(biāo)中心成立后，一邊著手制訂招標(biāo)工作的制度辦法，一邊批準(zhǔn)組建了北京 、上海、天津、廣州、武漢、西安、重慶、沈陽八個中心城市招標(biāo)機構(gòu)。并選擇一些合適的項目，參照世界銀行等國際上的經(jīng)驗和采購程序，結(jié)合中國的國情，在招標(biāo)的程序和效果 方面進行試點，積累了一些基本經(jīng)驗。二是進口機電設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)的全面推廣聯(lián)合會。這個階段從1987年開始，提出了以下要求：凡國內(nèi)建設(shè)項目需要進口的機電設(shè)備，必須先委托中 國機電設(shè)備招標(biāo)中心下屬的招標(biāo)機構(gòu)在中國境內(nèi)進行公開招標(biāo)；凡國內(nèi)制造企業(yè)能夠中標(biāo)制造供貨，就不再批準(zhǔn)進口；國內(nèi)不能中標(biāo)的，可以批準(zhǔn)進口。三是開展國際招標(biāo)階段。 隨著我國改革開放的進一步深入，我國在改革關(guān)稅、進口管理等方面采取了一系列重大舉措，明確要求機電設(shè)備招標(biāo)要按國際慣例辦事。從1992年開始，中國機電設(shè)備招標(biāo)中心帶領(lǐng) 各地招標(biāo)機構(gòu)逐步轉(zhuǎn)向國際招標(biāo)，即對用戶所需進口的機電設(shè)備進筆公開的國際招標(biāo)，公平對待國內(nèi)外投標(biāo)者，優(yōu)者中標(biāo)。1994年，我國對進口體制進行重大改革，除了大幅度降低 關(guān)稅外，還對非關(guān)稅制度進行了重大改革，將機電產(chǎn)品管理分為三大類：第一類是實行配額管理的機電產(chǎn)品；第二類是實行招標(biāo)的特定機電產(chǎn)品；第三類是自動登記進口機電產(chǎn)品。對 特定機電產(chǎn)品，由國家指定的28家專職機構(gòu)進行招標(biāo)。我國機電設(shè)備招標(biāo)工作經(jīng)過十多年的發(fā)展，已經(jīng)初步走向成熟，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是建立了比較完善的制度辦法。1986年制定了《申請進口機電設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)投標(biāo)管理暫行 辦法》，1987年又做了補充規(guī)定。1993年發(fā)布了《機電設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)指南》。明確了招標(biāo)需遵循的原則、基本程序，提出了招標(biāo)投標(biāo)在與國際慣例相銜接中的指導(dǎo)意見。1996年11月， 國家經(jīng)貿(mào)委頒布了《機電設(shè)備招標(biāo)管理辦法》和《機電設(shè)備招標(biāo)機構(gòu)資格管理暫行辦法》。 (二)機械成套設(shè)備招標(biāo)長期以來，我國建設(shè)項目的成套設(shè)備供應(yīng)實行計劃發(fā)配制。改革開放以后，招標(biāo)投標(biāo)在設(shè)備成套供應(yīng)中越來越占據(jù)重要地位。從此，我國成套設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)工作經(jīng)歷了三個發(fā)展階段 ：起步階段。我國建設(shè)項目成套設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)工作起步于1984年。當(dāng)時，上海市成套公司為上 海益民啤酒廠及浦東煤氣廠一期工程組織設(shè)備成套；北京成套局為華東啤酒廠組織設(shè)備成套 。兩家成套公司都借鑒世界銀行設(shè)備招標(biāo)的做法，采取了打破地區(qū)、部門以及軍工和民用的界線，進行了招標(biāo)擇優(yōu)選擇，取得了很好效益。為此，原物資部成套管理局立即在9成套系 統(tǒng)推廣了上海、北京的招標(biāo)經(jīng)驗。1986年，又選定山西鋁石二期工程進行試點，將工程所需大型專用設(shè)