【文章內(nèi)容簡介】 付的起他費用。第五節(jié) 重整與和解一、破產(chǎn)重整程序（企業(yè)經(jīng)營管理不善） 重整是指當具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)的危險，同時又具有振興和再生的希望時，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關(guān)系人的申請，在法院的干預(yù)下對該公司或企業(yè)實施強制治理以促使其復(fù)興的制度，是旨在挽救作為債務(wù)人的公司或企業(yè)的一種積極程序。終止重整計劃，宣告破產(chǎn)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)： 債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)嚴重惡化，缺乏挽救的可能性； 債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為； 由于債務(wù)人行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。二、和解 和解是在債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，為了避免債務(wù)人破產(chǎn)，由債務(wù)人與全體債權(quán)人達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人的債務(wù)、減輕債務(wù)人的負擔，以使債務(wù)人恢復(fù)生機，并使債權(quán)人有可能得到比通過破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。債務(wù)人可以直接向人民法院提出申請和解，也可以在人民法院受理批產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前申請和解.終止和解程序，宣告破產(chǎn)1. 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者通過的協(xié)議未獲得人民法院認可；2. 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議；3. 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。第7章 合同法第一節(jié) 合同及合同法概述一、合同的概念及其特征 合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的特征： （1）合同的主體具有平等的法律地位； （2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為； （3）合同是以設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。 四、合同法的基本原則 合同法基本原則，是作為合同立法的指導思想以及適用合同法全部領(lǐng)域的基本準則。合同法原則對合同立法、守法、執(zhí)法、司法等均有指導意義。★ 合同平等原則 ★ 合同自愿、公平原則★ 誠實信用原則 第2節(jié) 合同成立一、合同訂立的基本形式 合同的訂立，是指當事人建立合同關(guān)系的過程。 ★ 除法律有特殊規(guī)定外，采取什么形式訂立合同由當事人自行選擇。 ★ 書面形式 ★ 口頭形式 ★ 其他形式二、合同的主要條款 當事人的名稱或者姓名和住所 標的 數(shù)量 質(zhì)量 價款或酬金 履行期限、地點和方式 違約責任 爭議解決的方法要約與承諾過程合同的訂立過程：“要約——新要約——再要約——再要約——承諾”的反復(fù)磋商過程。 三、合同的訂立過程要約 要約，是訂立合同的一方當事人向另一方發(fā)出希望與之締結(jié)合同的意思表示。 構(gòu)成要約須符合的條件： （1）要約必須是向特定的人發(fā)出；（內(nèi)容符合要約規(guī)定的商品廣告也是要約） （2）內(nèi)容具體明確；（包括合同成立的主要條款等） （3）要約必須具有締結(jié)合同的目的。 要約只對要約人有約束力，在要約期限內(nèi)要約不得隨意變更或者撤銷?！镒⒁猓阂s邀請與要約的區(qū)別★要約的撤回和撤銷 ⑴要約的撤回：撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 ⑵要約撤銷：是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷： ①要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷； ②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作?！镆s的失效，要約的失效是指要約喪失了法律約束力，有下列情形之一的，要約失效： ⑴拒絕要約的通知到達要約人； ⑵要約人依法撤銷要約； ⑶承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾； ⑷受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。承諾 承諾，是受要約人向要約人發(fā)出完全同意要約的意思表示。一旦承諾，合同即為成立。 構(gòu)成承諾應(yīng)符合的要件： （1）承諾必須由受要約人作出； （2）承諾應(yīng)當以通知的方式作出； （3）承諾必須在合理的期限內(nèi)作出；（要約中如規(guī)定了承諾期限，承諾應(yīng)當在該期限內(nèi)作出。） （4）承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致 。 承諾可依法撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。 *逾期承諾： （1）非遲發(fā)遲到：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （2）遲發(fā)遲到：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，除要約人及時通知受約人該承諾有效的以外，為新要約。*案例分析： 2011年4月20日，乙向甲發(fā)出函件稱；“本人有100噸螺紋鋼擬售，如有意購買，請于10日內(nèi)報價?！?011年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價格全部（100噸）購入，如接受報價請于5月10日前讓本人知悉?！保?）乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購買。但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到達甲處。因超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。此時，甲乙合同是否成立？（2）乙于4月27日收到甲的函件，但未閱讀，直至5月10日才閱讀，遂于5月11日回函表示接受報價。因超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。此時，甲乙合同是否成立？*析： （1）4月24日甲向乙發(fā)出的函件中買賣標的物、價格、數(shù)量均已明確，并表達報價一經(jīng)接受合同即告成立，屬于要約，4月27日要約到達乙時生效；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因（如投遞錯誤）致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。在本案例中，甲應(yīng)當及時通知乙承諾已經(jīng)遲到且不接受，否則，甲、乙之間的合同成立且生效，乙有權(quán)要求甲依約履行。 （2）4月20日乙發(fā)給甲的函件中未明確價格，是邀請甲報價的意思表示，屬于要約邀請。而4月24日甲發(fā)給乙的函件中買賣標的物、價格、數(shù)量均已明確，并表達報價一經(jīng)接受合同即告成立的意思表示，屬于要約，4月27日要約到達乙時生效，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，屬于遲延承諾，除要約人及時通知受約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約，在本案中，甲并未節(jié)后，合同未成立。案例分析： 甲公司于2014年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但希望以每頓800元成交”。問： （1）甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？ （2）假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”，則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？ （3）假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報后，于3月3日派人直接去公司提貨時，甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔責任？解析：（1）不成立，乙公司在3月3日的回復(fù)，對甲公司的要約作出了實質(zhì)性變更，其回復(fù)為新要約，而不是承諾；（2）不成立，乙公司于3月10日回復(fù)甲公司雖然是“完全接受條件”，但已經(jīng)過了承諾期限，該回復(fù)為新要約；（3）甲公司應(yīng)當承擔責任，甲公司的要約一旦到達乙公司即生效，甲公司就要受到要約的約束。案例分析： 某建筑公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標號為03型號的鋼材300噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。”三家鋼材廠在收到傳真后，都先后向建筑公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車該建筑公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送到之前，建筑公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真稱：“我公司愿購買貴廠300噸03型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負擔。”在發(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，架鋼材廠將100噸鋼材送到建筑公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材，甲鋼材廠認為，建筑公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。問： （1）本案被告向原告發(fā)出的傳真是要約邀請，還是要約，為什么？ （2）原告回復(fù)被告的傳真和發(fā)運鋼材的行為是不是要約？為什么？ （3）本爭議應(yīng)當如何解決？為什么？*解析：（1）本案被告向原告發(fā)出的是要約邀請，因為其內(nèi)容未表明以訂立合同為目的，內(nèi)容也不具體明確；（2）是要約，因為原告以傳真告知貨物的價格并發(fā)出貨物來作出訂立合同的提議，該提議已具備了未來合同的基本條款，且表明了原告愿意訂立合同的明確意思；（3）被告處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒絕收貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒有成立，被告自然不必承擔違約責任。 四、締約過失責任 締約過失責任，是指締約人因故意或過失違反先合同義務(wù)而給對方造成損害，應(yīng)該依法承擔賠償責任。其表現(xiàn)形式為損害賠償。 構(gòu)成要件： （1）締約一方當事人違反了先合同義務(wù)； （2）違反先合同義務(wù)締約當事人之相對方有損失； （3）違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系； （4）違反先合同義務(wù)一方當事人具有過錯。案例分析： 2015年3月5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱：“本公司有一批鹽酸欲出售，每噸5000元。如貴公司有意購買，請速與本公司銷售部聯(lián)系?！币夜窘拥絺髡婧?，認為價格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購鹽酸100噸，總價款50萬元，并請甲公司在3月30日前給出正式答復(fù)。但直到4月中旬，甲公司才發(fā)來傳真，說鹽酸已售完，請諒解。由于乙公司為準備購貨款及倉庫花去近2萬元的費用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承擔違約責任，賠償其經(jīng)濟損失2萬元。問： （1）乙公司能否要求甲公司對其承擔違約責任？為什么？ （2）對于乙公司的2萬元的損失，甲公司應(yīng)承擔什么責任？為什么？*解析：（1）乙公司不能要求甲公司對其承擔違約責任，因為甲公司的傳真是要約邀請，而乙公司的訂單才是要約，于3月30日之后已失效；（2）甲應(yīng)承擔締約過失責任，當事人在訂立合同過程中有違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)承擔損害賠償責任，由于甲公司在與乙公司訂立合同過程中未及時將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準備資金和倉庫，造成了近2萬元的實際損失，因而甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔締約過失責任，賠償乙公司的經(jīng)濟損失。第三節(jié) 合同的效力 合同的效力：即合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事各方甚至第三人的強制力。 根據(jù)合同的法律效力，合同可以分為以下幾類：一、有效合同 有效合同的條件： ⑴行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力； ⑵意思表示真實 ；（自愿、協(xié)商一致） ⑶不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害國家或社會公共利益。*附條件合同；附生效條件的合同、附解除條件的合同*附期限合同：附生效期限的合同、附終止期限的合同二、無效合同 無效合同——雖然經(jīng)當事人訂立，但不能產(chǎn)生有效的法律后果，不受法律保護的合同。 以下合同無效： ⑴一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； ⑵惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益等； ⑶以合法形式掩蓋非法目的； ⑷損害社會公共利益； ⑸違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 合同的無效，可分為全部無效、部分無效。 無效合同從訂立時起就無效。三、可撤銷合同 可撤銷合同——是指合同欠缺生效要件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。其效力取決于當事人的意志。 導致合同可撤銷的原因： （1）因重大誤解訂立的合同； （2）在訂立合同時顯失公平的；一方當事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同； （3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 ★合同當事人請求變更的，法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。 ★合同當事人應(yīng)向人民法院或仲裁機構(gòu)申請行使撤銷權(quán)，但應(yīng)在撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)提出。四、效力待定合同 效力待定合同——是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定合同。 效力待定之情形： ⑴限制民事行為能力人訂立的合同 ； ⑵無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同 ； ⑶無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。 效力待定合同經(jīng)有權(quán)人追認，合同有效； 有權(quán)人在一定期間內(nèi)（1個月）不予追認，合同歸于無效。 *合同無效或被撤銷后的法律后果 返還財產(chǎn)，不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當折價賠償； 賠償損失。案例分析： 原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司