【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 付的起他費(fèi)用。第五節(jié) 重整與和解一、破產(chǎn)重整程序（企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理不善） 重整是指當(dāng)具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)的危險(xiǎn)，同時(shí)又具有振興和再生的希望時(shí)，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，在法院的干預(yù)下對(duì)該公司或企業(yè)實(shí)施強(qiáng)制治理以促使其復(fù)興的制度，是旨在挽救作為債務(wù)人的公司或企業(yè)的一種積極程序。終止重整計(jì)劃，宣告破產(chǎn)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)： 債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)嚴(yán)重惡化，缺乏挽救的可能性； 債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為； 由于債務(wù)人行為致使管理人無(wú)法執(zhí)行職務(wù)。二、和解 和解是在債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，為了避免債務(wù)人破產(chǎn)，由債務(wù)人與全體債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人的債務(wù)、減輕債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，以使債務(wù)人恢復(fù)生機(jī)，并使債權(quán)人有可能得到比通過(guò)破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。債務(wù)人可以直接向人民法院提出申請(qǐng)和解，也可以在人民法院受理批產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前申請(qǐng)和解.終止和解程序，宣告破產(chǎn)1. 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過(guò)，或者通過(guò)的協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可；2. 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議；3. 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。第7章 合同法第一節(jié) 合同及合同法概述一、合同的概念及其特征 合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的特征： （1）合同的主體具有平等的法律地位； （2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為； （3）合同是以設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。 四、合同法的基本原則 合同法基本原則，是作為合同立法的指導(dǎo)思想以及適用合同法全部領(lǐng)域的基本準(zhǔn)則。合同法原則對(duì)合同立法、守法、執(zhí)法、司法等均有指導(dǎo)意義?！?合同平等原則 ★ 合同自愿、公平原則★ 誠(chéng)實(shí)信用原則 第2節(jié) 合同成立一、合同訂立的基本形式 合同的訂立，是指當(dāng)事人建立合同關(guān)系的過(guò)程。 ★ 除法律有特殊規(guī)定外，采取什么形式訂立合同由當(dāng)事人自行選擇。 ★ 書(shū)面形式 ★ 口頭形式 ★ 其他形式二、合同的主要條款 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 價(jià)款或酬金 履行期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 爭(zhēng)議解決的方法要約與承諾過(guò)程合同的訂立過(guò)程：“要約——新要約——再要約——再要約——承諾”的反復(fù)磋商過(guò)程。 三、合同的訂立過(guò)程要約 要約，是訂立合同的一方當(dāng)事人向另一方發(fā)出希望與之締結(jié)合同的意思表示。 構(gòu)成要約須符合的條件： （1）要約必須是向特定的人發(fā)出；（內(nèi)容符合要約規(guī)定的商品廣告也是要約） （2）內(nèi)容具體明確；（包括合同成立的主要條款等） （3）要約必須具有締結(jié)合同的目的。 要約只對(duì)要約人有約束力，在要約期限內(nèi)要約不得隨意變更或者撤銷?！镒⒁猓阂s邀請(qǐng)與要約的區(qū)別★要約的撤回和撤銷 ⑴要約的撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 ⑵要約撤銷：是指要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷： ①要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷； ②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。★要約的失效，要約的失效是指要約喪失了法律約束力，有下列情形之一的，要約失效： ⑴拒絕要約的通知到達(dá)要約人； ⑵要約人依法撤銷要約； ⑶承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾； ⑷受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。承諾 承諾，是受要約人向要約人發(fā)出完全同意要約的意思表示。一旦承諾，合同即為成立。 構(gòu)成承諾應(yīng)符合的要件： （1）承諾必須由受要約人作出； （2）承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出； （3）承諾必須在合理的期限內(nèi)作出；（要約中如規(guī)定了承諾期限，承諾應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)作出。） （4）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 。 承諾可依法撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 *逾期承諾： （1）非遲發(fā)遲到：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （2）遲發(fā)遲到：受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾，除要約人及時(shí)通知受約人該承諾有效的以外，為新要約。*案例分析： 2011年4月20日，乙向甲發(fā)出函件稱；“本人有100噸螺紋鋼擬售，如有意購(gòu)買，請(qǐng)于10日內(nèi)報(bào)價(jià)。”2011年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價(jià)格全部（100噸）購(gòu)入，如接受報(bào)價(jià)請(qǐng)于5月10日前讓本人知悉?！保?）乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購(gòu)買。但由于投遞錯(cuò)誤，乙的回函于5月11日方到達(dá)甲處。因超過(guò)5月10日的最后期限，甲未再理會(huì)乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。此時(shí)，甲乙合同是否成立？（2）乙于4月27日收到甲的函件，但未閱讀，直至5月10日才閱讀，遂于5月11日回函表示接受報(bào)價(jià)。因超過(guò)5月10日的最后期限，甲未再理會(huì)乙，而將鋼材徑售他人。此時(shí)，甲乙合同是否成立？*析： （1）4月24日甲向乙發(fā)出的函件中買賣標(biāo)的物、價(jià)格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報(bào)價(jià)一經(jīng)接受合同即告成立，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時(shí)生效；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因（如投遞錯(cuò)誤）致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。在本案例中，甲應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙承諾已經(jīng)遲到且不接受，否則，甲、乙之間的合同成立且生效，乙有權(quán)要求甲依約履行。 （2）4月20日乙發(fā)給甲的函件中未明確價(jià)格，是邀請(qǐng)甲報(bào)價(jià)的意思表示，屬于要約邀請(qǐng)。而4月24日甲發(fā)給乙的函件中買賣標(biāo)的物、價(jià)格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報(bào)價(jià)一經(jīng)接受合同即告成立的意思表示，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時(shí)生效，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾，屬于遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約，在本案中，甲并未節(jié)后，合同未成立。案例分析： 甲公司于2014年3月1日給乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但希望以每頓800元成交”。問(wèn)： （1）甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？ （2）假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”，則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？ （3）假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報(bào)后，于3月3日派人直接去公司提貨時(shí)，甲公司已將這50噸玉米高價(jià)賣給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任？解析：（1）不成立，乙公司在3月3日的回復(fù)，對(duì)甲公司的要約作出了實(shí)質(zhì)性變更，其回復(fù)為新要約，而不是承諾；（2）不成立，乙公司于3月10日回復(fù)甲公司雖然是“完全接受條件”，但已經(jīng)過(guò)了承諾期限，該回復(fù)為新要約；（3）甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，甲公司的要約一旦到達(dá)乙公司即生效，甲公司就要受到要約的約束。案例分析： 某建筑公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為03型號(hào)的鋼材300噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)傳真，我公司愿派人前往購(gòu)買?！比忆摬膹S在收到傳真后，都先后向建筑公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價(jià)格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時(shí)，便派車該建筑公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送到之前，建筑公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真稱：“我公司愿購(gòu)買貴廠300噸03型號(hào)鋼材，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，架鋼材廠將100噸鋼材送到建筑公司，被告知，他們已決定購(gòu)買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來(lái)的鋼材，甲鋼材廠認(rèn)為，建筑公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。問(wèn)： （1）本案被告向原告發(fā)出的傳真是要約邀請(qǐng)，還是要約，為什么？ （2）原告回復(fù)被告的傳真和發(fā)運(yùn)鋼材的行為是不是要約？為什么？ （3）本爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)如何解決？為什么？*解析：（1）本案被告向原告發(fā)出的是要約邀請(qǐng)，因?yàn)槠鋬?nèi)容未表明以訂立合同為目的，內(nèi)容也不具體明確；（2）是要約，因?yàn)樵嬉詡髡娓嬷浳锏膬r(jià)格并發(fā)出貨物來(lái)作出訂立合同的提議，該提議已具備了未來(lái)合同的基本條款，且表明了原告愿意訂立合同的明確意思；（3）被告處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒絕收貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒(méi)有成立，被告自然不必承擔(dān)違約責(zé)任。 四、締約過(guò)失責(zé)任 締約過(guò)失責(zé)任，是指締約人因故意或過(guò)失違反先合同義務(wù)而給對(duì)方造成損害，應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。其表現(xiàn)形式為損害賠償。 構(gòu)成要件： （1）締約一方當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)； （2）違反先合同義務(wù)締約當(dāng)事人之相對(duì)方有損失； （3）違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系； （4）違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)。案例分析： 2015年3月5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱：“本公司有一批鹽酸欲出售，每噸5000元。如貴公司有意購(gòu)買，請(qǐng)速與本公司銷售部聯(lián)系?！币夜窘拥絺髡婧?，認(rèn)為價(jià)格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購(gòu)鹽酸100噸，總價(jià)款50萬(wàn)元，并請(qǐng)甲公司在3月30日前給出正式答復(fù)。但直到4月中旬，甲公司才發(fā)來(lái)傳真，說(shuō)鹽酸已售完，請(qǐng)諒解。由于乙公司為準(zhǔn)備購(gòu)貨款及倉(cāng)庫(kù)花去近2萬(wàn)元的費(fèi)用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元。問(wèn)： （1）乙公司能否要求甲公司對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ （2）對(duì)于乙公司的2萬(wàn)元的損失，甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？*解析：（1）乙公司不能要求甲公司對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)榧坠镜膫髡媸且s邀請(qǐng)，而乙公司的訂單才是要約，于3月30日之后已失效；（2）甲應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，由于甲公司在與乙公司訂立合同過(guò)程中未及時(shí)將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準(zhǔn)備資金和倉(cāng)庫(kù)，造成了近2萬(wàn)元的實(shí)際損失，因而甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，賠償乙公司的經(jīng)濟(jì)損失。第三節(jié) 合同的效力 合同的效力：即合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事各方甚至第三人的強(qiáng)制力。 根據(jù)合同的法律效力，合同可以分為以下幾類：一、有效合同 有效合同的條件： ⑴行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力； ⑵意思表示真實(shí) ；（自愿、協(xié)商一致） ⑶不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害國(guó)家或社會(huì)公共利益。*附條件合同；附生效條件的合同、附解除條件的合同*附期限合同：附生效期限的合同、附終止期限的合同二、無(wú)效合同 無(wú)效合同——雖然經(jīng)當(dāng)事人訂立，但不能產(chǎn)生有效的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。 以下合同無(wú)效： ⑴一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； ⑵惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益等； ⑶以合法形式掩蓋非法目的； ⑷損害社會(huì)公共利益； ⑸違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 合同的無(wú)效，可分為全部無(wú)效、部分無(wú)效。 無(wú)效合同從訂立時(shí)起就無(wú)效。三、可撤銷合同 可撤銷合同——是指合同欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。其效力取決于當(dāng)事人的意志。 導(dǎo)致合同可撤銷的原因： （1）因重大誤解訂立的合同； （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的；一方當(dāng)事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)情況下而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同； （3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。 ★合同當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 ★合同當(dāng)事人應(yīng)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)行使撤銷權(quán)，但應(yīng)在撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)提出。四、效力待定合同 效力待定合同——是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定合同。 效力待定之情形： ⑴限制民事行為能力人訂立的合同 ； ⑵無(wú)代理權(quán)人以他人名義訂立的合同 ； ⑶無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。 效力待定合同經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)，合同有效； 有權(quán)人在一定期間內(nèi)（1個(gè)月）不予追認(rèn)，合同歸于無(wú)效。 *合同無(wú)效或被撤銷后的法律后果 返還財(cái)產(chǎn)，不能返還或沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償； 賠償損失。案例分析： 原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司