【文章內(nèi)容簡介】 法律救濟(jì)，其中包括法律救濟(jì)的形式和內(nèi)容、法律救濟(jì)的實(shí)現(xiàn)等?！　　Ｎ覈捎芍袊娮由虅?wù)中心負(fù)責(zé)成立一個(gè)電子認(rèn)證審查委員會(huì)，對電子認(rèn)證行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行開發(fā)、制定或修改，并且負(fù)責(zé)對各認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查、確認(rèn)、頒證，對其采用的密碼、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行規(guī)范。建議在參考國際《示范法》的前提下，根據(jù)我國加入WTO后的國情，制定一部用以規(guī)范電子商務(wù)活動(dòng)方面的法律或法規(guī)，即《中華人民共和國電子商務(wù)管理?xiàng)l例》，以解決存在的問題和弊端。[5]　　此外，與之相關(guān)的市場準(zhǔn)入規(guī)則、電子支付及金融管理、網(wǎng)絡(luò)管理與信息安全保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù)、稅收的征管、以及網(wǎng)絡(luò)廣告的管制等一系列問題都還需要從法律上予以規(guī)范。　　總而言之，作為“入世”不久的中國，在電子商務(wù)的立法上起步比較晚，還有大量的實(shí)際問題需要解決，亦有很多國際規(guī)則需要研究。在黨的十六大確立的“以信息化帶動(dòng)工業(yè)化”的戰(zhàn)略任務(wù)面前，我們的時(shí)間是很有限的，所以我們應(yīng)及時(shí)研究跟蹤國際電子商務(wù)立法的發(fā)展進(jìn)程及特點(diǎn)，掌握國際電子商務(wù)立法的趨勢，以促進(jìn)我國國內(nèi)的電子商務(wù)立法。這對完善我國市場經(jīng)濟(jì)法律體系、全面建設(shè)小康社會(huì)、積極參與國際電子商務(wù)立法、以及防止大國對電子商務(wù)立法的控制等都具有重要意義?！　∽⑨專骸　、偈痉斗ǖ?條對數(shù)據(jù)電文的解釋為：是指經(jīng)由電子、光學(xué)或其他方法，如電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、電子復(fù)制等所產(chǎn)生、傳送、收受或儲(chǔ)存之資訊?！　、陔娮雍灻募夹g(shù)原理是:在每份數(shù)據(jù)電文發(fā)出時(shí)會(huì)隨附一個(gè)長度通常為128byte的資料摘要,該資料經(jīng)過“密匙”換算后表面上是一串雜亂無章的數(shù)字，實(shí)際上代表了發(fā)件人的身份信息。運(yùn)用“密匙”對該資料摘要進(jìn)行解密換算后可確認(rèn)發(fā)件人的身份。在傳輸過程中，如有第三人對數(shù)據(jù)電文進(jìn)行篡改，但因不知道發(fā)送方的私人密鑰，驗(yàn)證解密得到的結(jié)果與經(jīng)過計(jì)算后的結(jié)果必然不同。從而保證了電子信息的真實(shí)性和完整性?！　、鄹袷交贤侵赣梢环絾为?dú)事先預(yù)訂好的條款讓對方接受的合同形式　?、苡袑W(xué)者指出，特定系統(tǒng)似乎應(yīng)當(dāng)指服務(wù)器中的郵箱系統(tǒng)，因?yàn)橐粋€(gè)網(wǎng)站的服務(wù)器里除了郵箱系統(tǒng)外，可能還有其他系統(tǒng)，而只要郵箱系統(tǒng)才是接受人直接使用的系統(tǒng)；但從技術(shù)角度看，電子郵件在網(wǎng)絡(luò)上的傳送方式是服務(wù)器服務(wù)器之間的傳送，郵箱系統(tǒng)往往只是服務(wù)器的內(nèi)部設(shè)置，因此以郵箱系統(tǒng)為特定系統(tǒng)無法解釋與郵箱系統(tǒng)渾然一體的服務(wù)器系統(tǒng)的地位問題。為了平衡電子郵件發(fā)件人和收件人之間的風(fēng)險(xiǎn)，法律應(yīng)當(dāng)根據(jù)技術(shù)特征來設(shè)定，特定系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)指收件人郵箱系統(tǒng)所在的服務(wù)器系統(tǒng)，但收件人必須準(zhǔn)確設(shè)定收件人的郵箱地址。高云《電子合同中電子郵件應(yīng)用的法律問題研究》，北大法律信息網(wǎng)?！　、萋?lián)合國國際貿(mào)易委員會(huì)《電子商務(wù)示范法》第15條亦采納了這種方式　?、藓贤ǖ?6條要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。第18條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第19條下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。試論電子商務(wù)合同的成立與效力[ 劉成江 ]——(20101017) / 已閱2280次　　要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 　　受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 　　在電子商務(wù)環(huán)境中，意思表示的撤回與撤銷是一個(gè)十分復(fù)雜的問題，從己有的立法（譬如《電子商務(wù)示范法》以及新加坡《交易法令》）來看似乎都對這一問題采取了回避態(tài)度。有人認(rèn)為：數(shù)據(jù)巴文的傳輸速度極快，從而使得對其的救回與撤銷在事實(shí)上變的不可能。這但也有人主張：法律貴在嚴(yán)密，即使要約能撤銷的可能性微乎其微也不應(yīng)完全否認(rèn)這種己得到廣泛承認(rèn)的合理權(quán)利的本身。只要要約人的要約尚未獲得承諾，應(yīng)允許其對要約作出重新安排。本人認(rèn)為：在電子環(huán)境中，由于數(shù)據(jù)電文的傳遞速度極快，在要約人發(fā)出要約指令幾秒鐘內(nèi)就會(huì)到達(dá)對方系統(tǒng)，實(shí)務(wù)上基本不存在其他的更快的方式能夠在要約指令到達(dá)之前便撤回的指令到達(dá)對方系統(tǒng)。然而，電子要約的撤回雖然非常困難，但并非絕不可能。在系統(tǒng)服務(wù)器發(fā)生故障或線路過分擁擠的情況下，就可能耽擱要約的收到時(shí)間而使撤回要約的通知先于或同時(shí)到達(dá)受要約人。因此在特定前提下電子要約存在撤回的可能，盡管這種可能來源于意思表示之外。 　　至于意思表示的撤銷，在電子網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，有些情況是可以實(shí)現(xiàn)的，例如，要約人以電于郵件方式友出一份可以撤銷的要約，受要約人收到要約后并沒有馬上答復(fù)作出承諾，此時(shí)，要約人可以撤銷要約?！堵?lián)合國國際貨物買賣公約》第十六條第二款規(guī)定：“如果撤銷通知于受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人，要約得予撤銷；寫明或以其他方式表示要約是不可撤銷的，則不能撤銷；要約人有理由信賴要約是不可撤銷的并本著這種信賴行事，則要約不能撤銷。另外，受要約人使用了自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng)，對符合條件的要約自動(dòng)進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無法撤銷要約”。所以我們在制定電子商務(wù)法時(shí)，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，以適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展需要。 （四）電子商務(wù)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn) 　　合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)具有重大意義。因?yàn)?，在一般情形下，合同成立的時(shí)間也就是合同的生效時(shí)間。我國《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”。因此，確立了合同的成立時(shí)間也就相應(yīng)的確立了合同效力起始與合同當(dāng)事人開始履行合同義務(wù)的時(shí)間c合同成立的地點(diǎn)則對確定適用慣例，在訴訟時(shí)確定管轄以及對確定適用的法律均有重大意義。 　　關(guān)于承諾生效的時(shí)間、地點(diǎn)問題，英美法系采用“郵箱規(guī)則”一項(xiàng)承諾生效的時(shí)間為投入部箱的時(shí)間，生效的地點(diǎn)為投入郵箱的地點(diǎn)。如今這一傳統(tǒng)原則也有所松動(dòng)要約人有權(quán)在要約中規(guī)定，承諾的通知應(yīng)于送達(dá)時(shí)才生效?！班]箱規(guī)則”的另一個(gè)例外是，雙方當(dāng)事人以非對話形式如使用電話、電傳打字機(jī)或傳真等方式來傳遞要約與承諾，承諾于到達(dá)要約手中生效，所以這種即時(shí)通訊方式的合同的成立的時(shí)間、地點(diǎn)，采用“到達(dá)主義”原則。大陸法系采用“到達(dá)主義”規(guī)則，即受要約人發(fā)出的承諾只有到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)生效據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時(shí)，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。 　　電子商務(wù)合同的承諾主效采用到達(dá)主義，與大陸法系的到達(dá)主義并不矛盾，即使對于英美法系的國家來說，也不沖突，因?yàn)橛⒚婪ㄏ祰矣幸?guī)定當(dāng)雙方當(dāng)事人以非對話的即時(shí)通訊方式進(jìn)行要約承諾，該承諾的生效應(yīng)應(yīng)采用“到達(dá)主義”原則。所以對電子商務(wù)這種即使通訊，他們也傾向于采用“到達(dá)主義”原則。關(guān)于這一問題，《電子商務(wù)示范法》只規(guī)定了“發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間與地點(diǎn)”并未規(guī)定電子商務(wù)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)的法律判別標(biāo)準(zhǔn)。我國《合同法》十六條第二款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。”第二十六條第二款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款”。第三十四條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主要營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)。沒有主要營業(yè)地的，其經(jīng)營居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按其約定?！笨梢?，在我國電子商務(wù)合同的承諾生效規(guī)則采用到達(dá)主義，并且也對合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)有明確規(guī)定。 （五）電子簽名 　　傳統(tǒng)的書面合同，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)成立，而且手書簽字和蓋章還是合同真實(shí)性的證明。然而，就電子商務(wù)合同而言手書簽名或蓋章己經(jīng)無法適用了，那么如何確定合同主體的真實(shí)性保障交易安全呢？我國《合同法》沒有正面回答這一問題，而是規(guī)定：“當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前，要求簽定確認(rèn)書，簽定確認(rèn)書時(shí)，合同成立”?！逗贤ā愤@一條文為任意性規(guī)范，建議電子商務(wù)合同雙方當(dāng)事人將在網(wǎng)上達(dá)成的合意轉(zhuǎn)化為“紙面合同”，再以紙上的手書簽名和蓋章為準(zhǔn)。這一建議固然不錯(cuò)，它極大的增加了網(wǎng)上交易的安全性，但是，如果雙方當(dāng)事人不簽定確認(rèn)書，不把網(wǎng)上的合同內(nèi)容記載在紙面上，問題就還沒得到解決。況且如此一來也就大大違背了電子商務(wù)合同的快速交易、簡化交易過程而節(jié)約成本的初衷。如果合同一方惡意否定合同的存在或者拒絕履行合同義務(wù)，網(wǎng)上的數(shù)字化文件記載的內(nèi)容能否作為證明合同的充分證據(jù)，仍然是個(gè)疑問。《合同法》之所以回避這一問題，是因?yàn)橐鉀Q這一問題就必須承認(rèn)“電子簽名”的效力，并建立一系列的配套制度。 聯(lián)合國貿(mào)法會(huì)制定的《電子簽名示范法》第二條對電子簽名下了一個(gè)定義，所謂電子簽名是指“以電子形式表現(xiàn)的數(shù)據(jù)，該數(shù)據(jù)在一段數(shù)據(jù)信息之中或附著于一段數(shù)據(jù)信息，有邏輯上的聯(lián)系，數(shù)據(jù)可以用來確定簽名人與數(shù)據(jù)信息的聯(lián)系并可以表明簽名人對數(shù)據(jù)信息中的信息的同意”。與親筆簽名相比，電子簽名主要具有如下特征： 　　l、簽署比較復(fù)雜。這并不是指簽署的具體過程多么復(fù)雜，而是就其所需條件和后果而言。簽名人需要相應(yīng)的硬件和軟件設(shè)施，而不是一張紙和一只筆就能解決問題；簽署的程序?qū)υO(shè)計(jì)者來說可能容易，但對普通用戶而言往往是復(fù)雜難懂的；此外，由于對程序的陌生和不需要親臨現(xiàn)場，簽名人并不總是象在親筆簽名那樣知道行為的后果。 　　不具有可靠的持久性。從物理層面看，電子簽名只不過是儲(chǔ)存于個(gè)人電腦或服務(wù)器的硬盤、軟盤或其他介質(zhì)上的一系列信息位和字節(jié)，不能以書面形式儲(chǔ)存，雖然書面文件也不絕對可靠，但稍加注意還是可以長久保存的，電子簽名的持久性除取決于保存者的細(xì)心程度外，還取決于所儲(chǔ)存的介質(zhì)的持久性、所用軟件的持久性等多方面因素。 　　不能直接辨別。對親筆簽名可憑視覺辨別：對電子簽名則無法通過感官直接辨別，需憑借一定的系統(tǒng)和程序來鑒別。 　　原則上不具有獨(dú)特性。一個(gè)人只有一種親筆簽名的樣式（雖然字跡可能發(fā)生變化，但至少在一定時(shí)期內(nèi)相對固定，況且變化也可憑字跡判斷人　但他可能有多種電子簽名的方式，每使用一個(gè)信息系統(tǒng)，就可能配發(fā)一個(gè)。 　　電子簽名必須借助于某種手段，以采用公共密匙的電子簽名為例，在使用電子簽名之前，簽名一方必須將其公共密匙交由一個(gè)可依賴的第三方（即安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)）登記，并由該機(jī)構(gòu)簽發(fā)電子簽證。簽名一方用私人密匙在文件上簽名之后和電子憑證一起交給接收文件的對方。對方通過電子憑證用公共密匙驗(yàn)證電子簽名的正確性。由于電子簽名具有技術(shù)特征，是否要把電子簽名技術(shù)特定化就成為兩難問題。一方面如果確定了一種簽