【文章內(nèi)容簡介】 法只是誘惑調(diào)查的一種形式。誘惑調(diào)查，在英美國家叫警察圈套（執(zhí)法圈套）。從法理上分析，如果當(dāng)事人原本沒有違法意圖，在執(zhí)法人員的引誘之下，才從事了違法活動，國家當(dāng)然不應(yīng)該懲罰這種行為。但是，如果違法行為人已經(jīng)有了違法的準(zhǔn)備，或者正在實施違法行為，為了查獲違法者，執(zhí)法機(jī)關(guān)采取誘惑等調(diào)查方式，則應(yīng)準(zhǔn)予。即犯意誘發(fā)性的“引誘”應(yīng)當(dāng)禁止，而“條件成就性”的誘惑調(diào)查則是可以的。那么誘惑調(diào)查有三種方式：第一種可以稱作為“顯露式”，就是當(dāng)事人本身有違法或犯罪的企圖，且已經(jīng)實施，但是尚未顯露出來，此種情形即屬于條件成就性的執(zhí)法調(diào)查行為；第二種可以稱作為“勾引式”，就是指當(dāng)事人本身沒有任何的違法或犯罪意圖，而執(zhí)法部門采取行動勾引當(dāng)事人產(chǎn)生違法、犯罪意圖，此種行為即屬于犯意誘發(fā)性的執(zhí)法調(diào)查行為，；第三種可以稱作為“陷害式”，就是指當(dāng)事人本身沒有任何的違法或犯罪意圖，而執(zhí)法部門采取計劃陷害當(dāng)事人，使當(dāng)事人產(chǎn)生違法、犯罪意圖。目前，第一種情形的調(diào)查取證行為，是合法的，而第二、第三種情形則應(yīng)當(dāng)予以禁止，所收集的證據(jù)因其獲得的手段不合法，沒有法律效力。交通行政處罰人員在行政程序中通過“勾引、陷害”的方式所取得的證據(jù)是不能夠作為行政處罰的證據(jù)的。瑕疵證據(jù)是指交通行政處罰機(jī)關(guān)和人員違反法定權(quán)限、程序或其他非正常情形所收集、提供的含有違法特征和殘缺因素的證據(jù)。瑕疵證據(jù)關(guān)系到證據(jù)的合法性問題。與非法證據(jù)相比，瑕疵證據(jù)更強(qiáng)調(diào)的是程序上的違法，并沒有涉及到實體上違法和不成立。因此，在交通行政處罰過程中下列一些證據(jù)屬于瑕疵證據(jù)：①交通行政處罰機(jī)關(guān)在行政程序中非法剝奪公民、法人和其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；②交通行政處罰機(jī)關(guān)在進(jìn)行調(diào)查時，執(zhí)法人員只有1人，如果這種詢問或調(diào)查制作了筆錄，當(dāng)事人同意并簽了字或蓋了章；③沒有當(dāng)事人及詢問人簽名，又未說明原因的當(dāng)事人的書面陳述；④沒有勘驗、檢查筆錄制作人、見證人簽名或蓋章的勘驗檢查筆錄；⑤因交通行政處罰人員筆誤、疏忽造成的不完整證據(jù)材料；對于上面5種瑕疵證據(jù)，第一種證據(jù)是行政處罰法規(guī)定的，確認(rèn)行政處罰無效的事實依據(jù)，該種證據(jù)已經(jīng)超出合法性范疇。第二種證據(jù)直接違反了行政處罰法關(guān)于調(diào)查取證時，執(zhí)法人員不少于2人的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于程序違法。其余三種可以通過其他證據(jù)來補(bǔ)強(qiáng)，并不必然導(dǎo)致敗訴。 關(guān)于“孤證不立”的證據(jù)規(guī)則“孤證不立”本是考據(jù)學(xué)的一個原則，指只有一個實例不能印證某一種學(xué)說。即無征不定，指除了一項證據(jù)之外而無其他旁證的，不能定案。這種證據(jù)理論主要是在對對方當(dāng)事人做“不利處分”時運(yùn)用，如在刑事訴訟中指有罪證據(jù)為孤證時不能定被告人有罪，在民事訴訟中指負(fù)有證明責(zé)任的一方提出的證據(jù)為孤證時，不能免除自己的責(zé)任。而在行政處罰中，執(zhí)法人員收集的證據(jù)為孤證時，不能對當(dāng)事人作出行政處罰。同時應(yīng)該注意的是，犯罪嫌疑人、涉嫌行政違法者在為自己辯解時提出的證明無罪、罪輕或者無責(zé)任時的證據(jù)，卻不能適用“孤證不立“的規(guī)則。這就增加了執(zhí)法者取證定責(zé)的難度。在交通執(zhí)法中，尤其是對非法營運(yùn)的“黑車“進(jìn)行打擊時，取證非常困難，往往出現(xiàn)孤證的困擾。這就要求執(zhí)法人員必須同時運(yùn)用證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)的規(guī)則，積極收集旁證，運(yùn)用其他證據(jù)（包括直接證據(jù)或間接證據(jù)）形成相互印證的證據(jù)鏈條，予以證明，達(dá)至定案標(biāo)準(zhǔn)。同時，孤證不立的規(guī)則也不是絕對否定一個（項）證據(jù)的證明力，它排除的是用一個證明力很弱的證據(jù)定案。民事訴訟法的證據(jù)規(guī)則就通過立法確定了證明力弱的“孤證”不能定案的情形，包括（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；（二）與一方當(dāng)事人或代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；（三）存有疑點的視聽資料；（四）無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；（五）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言等證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。據(jù)此反向理解“未成年人所作的與其年齡和智力狀況相當(dāng)?shù)淖C言”、“與一方當(dāng)事人或代理人沒有利害關(guān)系的證人出具的證言”，“沒有疑點的視聽資料”等證據(jù)，是不會因為“孤證”而不能定案的。這就給行政執(zhí)法以啟示，在特定的情形下，只有孤證也可以定案。由于刑事訴訟法規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)高，孤證不立成為保障犯罪嫌疑人權(quán)益的重要原則，民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)較低。不能定案之孤證需由法律明文確認(rèn)時方可以適用。而行政執(zhí)法的證明標(biāo)準(zhǔn)介乎于刑事訴訟與民事訴訟之間，孤證不立的規(guī)則就不是絕對的。我們要強(qiáng)調(diào)的是，“孤證”可以不孤，通過執(zhí)法人員對證據(jù)形成條件及環(huán)境、作證人的精神智力狀況的調(diào)查，可以形成與“孤證”相印證的證據(jù)，以補(bǔ)強(qiáng)“孤證”的證明力，最終達(dá)到“孤證定案”的目的。當(dāng)然，如果不能取得印證，就應(yīng)該果斷放棄對行為人的處罰意圖。如“黑車”乘客作證指控時，只要同時收集該乘客的個人信息以排除與非法營運(yùn)者的利益沖突，則可以根據(jù)該乘客的指控確認(rèn)非法經(jīng)營行為。需要適用補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則進(jìn)行證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)的不能夠單獨(dú)作為定案的依據(jù)，需要其它證據(jù)加以輔證。在具體的交通行政處罰活動中主要是需要對補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)加以明確。需要補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)可以分為以下幾種：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言； （二）與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該方有利的證言，或者與當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該方不利的證言； （三）應(yīng)當(dāng)?shù)綀鲎髯C而無正當(dāng)理由不到場作證的證人證言； （四）難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料； （五）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品； （六）經(jīng)一方當(dāng)事人或者其他人員改動，對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料； （七）其他不能單獨(dú)作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。對各種證據(jù)，均應(yīng)在可能的情況下提取原物。在原物滅失或無法搬動等情況下才提取照片和副本。對提取到的原物，應(yīng)妥善封存保管，防止其受潮變質(zhì)，以免措施不當(dāng)而影響物證的客觀真實性。提取、固定證據(jù)，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄中應(yīng)當(dāng)載明發(fā)現(xiàn)、提取、固定證據(jù)的時間、地點，證據(jù)的主要特征及如何被發(fā)現(xiàn)等詳細(xì)內(nèi)容。證據(jù)收集后，任何人不得使用、調(diào)換、損毀，或者自行處理。對關(guān)系到國家秘密的證據(jù)，更要妥善保管，不得泄露。關(guān)于證據(jù)提取保存的方法，除《行政處罰法》的規(guī)定外，相關(guān)的交通行政法律、法規(guī)中沒有做出具體規(guī)定，實踐中要根據(jù)證據(jù)的不同而有所區(qū)別：對書證，要盡可能提取原件，提取原件確有困難的，可提取復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本等加以保全；對物證，可通過勘驗筆錄、拍照、錄像、繪圖、復(fù)制模型或者保持原物的方法保存；對視聽資料，可通過錄像、錄音磁帶反映出現(xiàn)的形象或音響，或者利用電子計算機(jī)貯存的資料可以進(jìn)行復(fù)制、拷貝予以保存；對證人證言、當(dāng)事人的陳述可采用筆錄或者錄音的方法加以提取保存，并力求準(zhǔn)確、可靠，保持其原稿或原意，筆錄經(jīng)本人核對蓋章后，正式附卷加以保存，不得損壞或未經(jīng)批準(zhǔn)而銷毀；對年邁、重病、有死亡可能的證人，或者即將出國的證人，要不失時機(jī)地進(jìn)行取證； 凡涉及到國家機(jī)密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)、黃色書刊、淫穢圖片等證據(jù)，都應(yīng)當(dāng)設(shè)有專人保管，以免向外流傳，造成失密或不良影響?？傊?，對證據(jù)的保存，要做到不變質(zhì)、不損壞、不丟失，力爭保持證據(jù)的原樣或原意，以充分發(fā)揮其證明效力。需要保存的證據(jù)材料由交通行政機(jī)關(guān)存卷保管。具體方法如下：(一)對物證、書證的固定、保存書證：應(yīng)提取原件并由原件持有人簽章。提取由有關(guān)單位或個人保管的書證原件的復(fù)制件、影印件、抄錄件的，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該單位或個人核對無異后加蓋其印章。提取報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻(xiàn)等書證的，應(yīng)當(dāng)附有說明材料。行政執(zhí)法人員制作的詢問筆錄、陳述申辯筆錄、聽證筆錄必須經(jīng)筆錄當(dāng)事人簽章，當(dāng)事人拒絕簽章的，由筆錄人在筆錄上注明原因，法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的從其規(guī)定。物證：應(yīng)提取原物，確有困難的可以提取與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)。當(dāng)原物為數(shù)量較多的種類物的，按一定比例提取樣本即可并制作提取筆錄。注意 ：對于容易損壞、滅失或者腐爛變質(zhì)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)立即采取筆錄、繪圖、拍照、錄像或者制作成模型等方法，將其固定下來，以利于保存。不易保管的鮮活、易腐物品在證據(jù)固定后應(yīng)及時變賣處理，所得價款予以提存。 對于特大、特重或者無法搬動的證物，應(yīng)當(dāng)即時拍照或者錄像，歸卷保存作為證據(jù)。對于易燃、易爆的證物，也應(yīng)在拍照后歸卷，原物送專門機(jī)關(guān)妥善處理。對于可作為證據(jù)的機(jī)密文件，應(yīng)對文件的封面、編號、標(biāo)題等拍照歸卷，原件按照內(nèi)部規(guī)定的手續(xù)退回原發(fā)文機(jī)關(guān)，必要時還可以調(diào)取。為了作好物證、書證的保全工作，交通行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)建立專門保管物證、書證的倉庫，并派專人負(fù)責(zé)此項工作。物證倉庫應(yīng)嚴(yán)密，具有防漏、防潮、防火、防盜等設(shè)備，以保持證據(jù)材料的原形、原質(zhì)，避免丟失。(二)對人證的收集保存人證包括證人證言和當(dāng)事人陳述證人是指能夠認(rèn)識作證的法律后果并具有承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的能力的自然人。證人證言是證人對案件情況所做的陳述。證言應(yīng)當(dāng)寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況，證人應(yīng)當(dāng)在證人證言上簽名，不能簽名的可以采用蓋章（指印）等方式，證人證言上還需注明出具時間，并附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。對于當(dāng)事人陳述的收集保存，類似于證人證言的收集保存，可以使用相同的方法進(jìn)行?？傊?，對于人證，應(yīng)通過及時制作訊問筆錄(或詢問筆錄)的方式加以固定。制作訊問筆錄(或詢問筆錄)是固定保存證據(jù)的基本方式，其基本要求是應(yīng)當(dāng)忠實于當(dāng)時提問與作證人陳述的原意，筆錄應(yīng)經(jīng)證人過目，允許對記錄有錯誤或者遺漏的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充、修改，并由作證的人簽名或者捺指印，注明年、月、日，才能作為有效證據(jù)。(三)對視聽資料的收集保存在提取與證明案件事實有關(guān)的錄音、錄像、電影膠片、計算機(jī)軟件、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、電子資金劃撥、電子公告牌記錄等電子證據(jù)時: 要提取有關(guān)資料的原始載體。要注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等。聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。 對于收集到的視聽資料，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)登記、編號，指派專人保管。對于涉及國家秘密的，應(yīng)注意嚴(yán)格保密。對于有淫穢內(nèi)容的，應(yīng)予封存，不得播映和擴(kuò)散。對于視聽資料還應(yīng)特別注意不得隨意剪接、拼對，以防止改變視聽資料的內(nèi)容，造成證據(jù)失真。 （四）對現(xiàn)場筆錄收集保存： 現(xiàn)場筆應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名，當(dāng)事人拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因，不能簽名的應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明，有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的從其規(guī)定。不簽名或不蓋章的現(xiàn)場筆錄是沒有法律效力的。（五）對鑒定結(jié)論的收集保存：行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過檢驗分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)說明檢驗方法或分析過程。送鑒材料應(yīng)依照法定程序提取。鑒定結(jié)論應(yīng)在《違法行為處理通知書》或《行政處罰告知書》中載明。（六）對勘驗筆錄的收集保存：交通行政機(jī)關(guān)為調(diào)查案件需要，有權(quán)依法進(jìn)行現(xiàn)場勘驗。執(zhí)法人員對與案件有關(guān)的物品或者場所進(jìn)行勘驗檢查時，應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人到場，制作《勘驗檢查筆錄》，當(dāng)事人拒不到場的，可以請在場的其他人見證，不影響勘驗的進(jìn)行，但應(yīng)當(dāng)在勘驗筆錄中說明情況?？彬灩P錄應(yīng)記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果，由勘驗人、當(dāng)事人、在場人簽名。勘驗現(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖，應(yīng)當(dāng)注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內(nèi)容。當(dāng)事人對勘驗結(jié)論有異議的，可以在行政機(jī)關(guān)作出行政行為之前申請重新勘驗。（七）對電子證據(jù)的收集保存：打印輸出。可以用打印輸出的方式將電子證據(jù)以文書的方式進(jìn)行取證。打印后,可以按照提取書證的方法予以保管、固定,并標(biāo)明打印的時間、地點、機(jī)器及數(shù)據(jù)信息在計算機(jī)中的位置、取證人員、見證人。如果是普通操作人員進(jìn)行的打印,應(yīng)當(dāng)采取措施監(jiān)督打印過程,防止操作人員實施修改、刪除等行為。電子證據(jù)文書化后,統(tǒng)一在文書材料右上角上加蓋印章并逐項填寫，實踐中邀請公證人員提取、固定電子證據(jù)的方法值得借鑒。是將計算機(jī)文件拷貝到軟盤、移動硬盤或光盤中的方式。電子數(shù)據(jù)的備份一般應(yīng)當(dāng)將存儲介質(zhì)中的內(nèi)容按其物理存放格式進(jìn)行備份。作為證據(jù)使用的電子數(shù)據(jù)存儲介質(zhì),應(yīng)記明案由、對象、內(nèi)容、錄取、復(fù)制的時間、地點、規(guī)格、類別、存儲容量和文件格式等,并要復(fù)制兩個以上的電子數(shù)據(jù)的備份。證據(jù)固定拷貝后應(yīng)檢查拷貝的質(zhì)量,防止因保存方式不當(dāng)?shù)仍驅(qū)е碌目截惒怀晒蚋腥静《镜?。、攝像。如果該證據(jù)具有視聽資料的證據(jù)意義,可以采用拍照、攝像的方法進(jìn)行證據(jù)的固定,以便全面、充分地反映證據(jù)的證明作用。按照有關(guān)規(guī)定要求拍攝現(xiàn)場全過程的照片、錄像,制作《現(xiàn)場勘查筆錄》及現(xiàn)場圖,還要記錄現(xiàn)場照相、錄像的內(nèi)容、數(shù)量以及現(xiàn)場圖的種類和數(shù)量。對取證全程進(jìn)行拍照、攝像,還具有增加證明力、防止翻供的作用。一般包括檢查筆錄和鑒定。檢查筆錄是指對于取證證據(jù)種類、方式、過程、內(nèi)容等在取證中的全部情況進(jìn)行的記錄。鑒定是專業(yè)人員就取證中的專門問題進(jìn)行的認(rèn)定,也是一種固定證據(jù)的方式。使用執(zhí)法文書的方式可以通過權(quán)威部門對特定事實的認(rèn)定作為證據(jù),具有專門性、特定性的特點,具有較高的證明力,主要適用于對具有網(wǎng)絡(luò)特色的證據(jù)的提取,如數(shù)字簽名、電子商務(wù)等。此外,對于可擦寫的原始軟件、查獲的媒體作為證據(jù)的,為了保證其證據(jù)的不可變性,應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場對所有原始軟件、查獲的媒體采取寫保護(hù)措施,并由現(xiàn)場見證人、當(dāng)事人簽名(蓋章)、捺指印。妥善保管存儲電子數(shù)據(jù)證據(jù)的介質(zhì),要遠(yuǎn)離高磁場、高溫環(huán)境,避免靜電、潮濕、灰塵、擠壓和試劑的腐蝕。應(yīng)使用紙袋裝電子元件或精密設(shè)備,不能使用塑料袋,防止靜電消磁。網(wǎng)絡(luò)公證保全和電子文檔管理。網(wǎng)絡(luò)公證,是指由特定的網(wǎng)絡(luò)公證機(jī)構(gòu),利用計算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),對互聯(lián)網(wǎng)上的電子身份、電子交易行為、數(shù)據(jù)文件等提供增強(qiáng)的認(rèn)證和證明以及證據(jù)保全等的公證行為。檔案管理,“檔案”與“證據(jù)”在某種程度上有密切的聯(lián)系。檔案的基本價值就在于其憑證作用和參考作用。電子文件具有很多檔案學(xué)的特征,如信息的高科技性,信息量大及信息種類多元化,信息與載體的可分離性,信息對系統(tǒng)的依賴性。借鑒檔案學(xué)的