【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 司盈利多，則紅利也會(huì)高，可能會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出債券利息。這就是高風(fēng)險(xiǎn)高收入，低風(fēng)險(xiǎn)低收益。 v 第四章 公司組織結(jié)構(gòu)v 我國(guó)對(duì)公司的治理是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過(guò)權(quán)力的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。 董事會(huì)—→經(jīng)理 股東會(huì) v 監(jiān)事會(huì)v 第一節(jié) 股東（大）會(huì) 一、股東（大）會(huì)的地位和特征 股東（大）會(huì)是指由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)，也稱為公司的意思決定機(jī)關(guān)。股份有限公司稱為股東大會(huì)有限責(zé)任公司稱為股東會(huì)。其含義為： 股東（大）會(huì)是公司的意思形成機(jī)關(guān)和最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)都要對(duì)其負(fù)責(zé)，并根據(jù)股東（大）會(huì)的決議開(kāi)展工作。 股東（大）會(huì)一般是公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司都應(yīng)分別設(shè)立股東（大）會(huì)，但對(duì)于一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司等可不設(shè)股東會(huì)。 股東（大）會(huì)由全體股東組成。 二、股東（大）會(huì)的職權(quán) 新公司法第38條和第100條規(guī)定了二者的職權(quán)：決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；對(duì)公司合并、分立、解散、清算或變更公司形式作出決議；修改公司章程； 1公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。三、股東（大）會(huì)的會(huì)議制度（一）股東（大）會(huì)會(huì)議種類v 定期會(huì)議。也稱為普通會(huì)議、股東年會(huì)、股東常會(huì)等。它是指公司按照法律或公司章程的規(guī)定每年定期召開(kāi)的股東會(huì)議。定期會(huì)議主要決定股東（大）會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的例行重大事項(xiàng)。如審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案；審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的報(bào)告等。我國(guó)新公司法第101條規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。但對(duì)于具體的召開(kāi)時(shí)間則沒(méi)有規(guī)定，一般由公司章程作出規(guī)定。對(duì)于上市公司應(yīng)在每個(gè)會(huì)議年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)召開(kāi)。臨時(shí)會(huì)議。也稱特別會(huì)議，是指在定期會(huì)議之外，由于發(fā)生特定事由或者根據(jù)法定人員、機(jī)構(gòu)的提議而召開(kāi)的股東會(huì)議。新公司法第40條規(guī)定了股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議召開(kāi)的情形：（1）是代表十分之一以上表決權(quán)的股東請(qǐng)求召開(kāi)；（2）是三分之一以上的董事提議召開(kāi)；（3）監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)。這些都是基于特定人員的提議而應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。新公司法第101條規(guī)定，股份有限公司在以下情形下應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。第（3）、（6）是新增加的條款，體現(xiàn)了新公司法對(duì)中小股東利益的保護(hù)和公司章程自治的理念。 （二）股東（大）會(huì)會(huì)議的的召集和主持 根據(jù)新公司法第4102條的規(guī)定，股東（大）會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，由董事長(zhǎng)主持，董事長(zhǎng)不能或不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)或其他推舉的董事主持，董事會(huì)或執(zhí)行董事不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或執(zhí)行監(jiān)事召集、主持，如果他們都不履行職責(zé)的，由代表十分之一以上表決權(quán)的股東，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的的股東召集、主持。 （三）股東（大）會(huì)的決議 股東（大）會(huì)決議的方式。股東（大）會(huì)的決議，采用由股東對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行投票表決的方式，依照資本多數(shù)決原則作出。股份公司股東投票實(shí)行一股一票，而有限責(zé)任公司股東按出資比例行使表決權(quán)，但公司法又允許公司章程可以對(duì)有限責(zé)任公司股東表決權(quán)的行使另行作出規(guī)定，股份有限公司則不允許另作規(guī)定。 股東（大）會(huì)決議的種類 v 股東（大）會(huì)決議是指股東依照法律和章程規(guī)定的程序所作出的決定，也稱公司決議，它以股東的意思表示為基礎(chǔ)，依據(jù)資本多數(shù)決原則形成，按決議方法和程序的不同，可分為普通決議和特別決議。v 普通決議，是指公司決議獲得簡(jiǎn)單多數(shù)贊成即可通過(guò)的決議 。v 特別決議是指在決議公司的特別事項(xiàng)時(shí)，必須獲得絕對(duì)多數(shù)贊成才可通過(guò)的決議。我國(guó)公司法第44條第2款和第104條第2款，對(duì)有限公司與股份公司特別決議的事項(xiàng)的規(guī)定是相同的，包括：修改公司章程、增加減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或變更公司形式，但對(duì)有限責(zé)任公司則要求公司總表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)，股份有限公司只要求出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 v 第二節(jié) 董事會(huì) 一、董事會(huì)v （一）董事會(huì)的概念和法律地位董事會(huì)是由股東（大）會(huì)選任的全體董事組成的公司經(jīng)營(yíng)決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行并對(duì)外代表公司的組織機(jī)構(gòu) 董事會(huì)一般為法定必備的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)。 董事會(huì)對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)。一般公司法都規(guī)定董事由股東（大）會(huì)選舉并解任，董事會(huì)與股東（大）會(huì)是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，董事會(huì)必須執(zhí)行股東（大）會(huì)的決議，對(duì)其負(fù)責(zé)并向其匯報(bào)工作。v （二）董事會(huì)的職權(quán) v 我國(guó)新公司第47和109條對(duì)董事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行了列舉式的規(guī)定。概括而言主要有：業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)、日常經(jīng)營(yíng)決策權(quán)和對(duì)外代表權(quán)。v 三）董事會(huì)的組成 1董事人數(shù)和任期。我國(guó)有限責(zé)任公司為313人，股份有限公司為519人。國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司中還要有職工董事，具體比例由公司自已確定（第45和109條）。董事會(huì)應(yīng)設(shè)董事長(zhǎng)一人，副董事長(zhǎng)可設(shè)可不設(shè)，董事會(huì)的成員應(yīng)以奇數(shù)組成為好。我國(guó)董事的任期為三年，可以連任 。董事的產(chǎn)生方式。股東（大）會(huì)選舉是董事產(chǎn)生的主要方式，而對(duì)于職工董事則由公司職工代表大會(huì)或其他民主形式選出。3董事的任職資格。主要有行為能力、品行、能力、特殊身份的限制等方面。4董事會(huì)會(huì)議的出席和議事規(guī)則。董事應(yīng)本人出席會(huì)議，如因故不能出席，可以書(shū)面委托（寫(xiě)明授權(quán)范圍）其他董事代為出席，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行，董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，董事會(huì)的表決實(shí)行一人一票。 v 二、董事長(zhǎng) v （一）董事長(zhǎng)的地位和職權(quán) v 股份有限公司董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，必須由全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司產(chǎn)生辦法由章程規(guī)定。董事長(zhǎng)既是董事會(huì)的成員，同時(shí)也可能是公司的法定代表人，但新公司也規(guī)定了可以由經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人。董事長(zhǎng)的職權(quán)也比修訂前范圍小了。董事長(zhǎng)的職權(quán)主要是：主持股東大會(huì)、召集和主持董事會(huì)會(huì)議并檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。 v 三、獨(dú)立董事 v 所謂獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與該公司及經(jīng)營(yíng)者和主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。 這是對(duì)上市公司的一個(gè)特別規(guī)定，公司法第123條規(guī)定：上市設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。v 四、經(jīng)理v 經(jīng)理是指公司聘任的主持公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的負(fù)責(zé)人。v 經(jīng)理一般由董事會(huì)聘任，其職權(quán)主要是主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、董事會(huì)決議等。第五章 公司并購(gòu)與分立 第一節(jié) 公司并購(gòu) 公司并購(gòu)公司合并（吸收合并，新設(shè)合并） 公司收購(gòu) 公司并購(gòu)包括公司合并與公司收購(gòu)兩種情形，二者目的都在于獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，但公司合并中至少有一個(gè)參與交易的公司歸于消滅。而公司收購(gòu)只是為了通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司的的股份、資產(chǎn)或營(yíng)業(yè)，而獲得對(duì)其實(shí)際控制權(quán)。v 一、公司合并 （一）含義：公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依法合并為一個(gè)公司的法律行為。包括吸收合并與新設(shè)合并。v 吸收合并也稱兼并，指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。如：96年12月美國(guó)的世界第一大航空公司波音公司對(duì)世界第三大航空公司麥道公司的合并，具有76年歷史的麥道航空公司在合并之后不復(fù)存在。 A A A C B B 吸收合并 新設(shè)合并v 新設(shè)合并，是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方均解散。例如：98年國(guó)泰證券公司與君安證券公司的合并，原國(guó)泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司－國(guó)泰君安證券股份有限公司。 無(wú)論是吸收合并，還是新設(shè)合并，其法律后果必然導(dǎo)致合并一方或雙方公司的解散，被解散的公司的全部權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)公司或新設(shè)公司承受，即公司的全部財(cái)產(chǎn)及債權(quán)、債務(wù)被概括承受。v （二）公司合并的意義 公司合并中，有積極合并者，也有消極合并者，對(duì)于前者，意義主要在于：通過(guò)公司合并擴(kuò)張公司規(guī)模，減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，并發(fā)展多樣化協(xié)作經(jīng)營(yíng)。如波音和麥道的合并就是為與歐洲的空客公司相抗衡。 對(duì)于后者，意義主要在于：通過(guò)與大企業(yè)合并，小企業(yè)可以減少經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。此外，當(dāng)公司無(wú)力經(jīng)營(yíng)時(shí)，通過(guò)合并可以避免破產(chǎn)。v 二、公司收購(gòu) 收購(gòu)指公司依法以股份、現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)為對(duì)價(jià)，取得他公司的股份或財(cái)產(chǎn)，從而獲得或可能獲得對(duì)他公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。收購(gòu)與合并不同，收購(gòu)并不導(dǎo)致任何公司的消滅，只是為了獲得目標(biāo)公司的實(shí)際控制權(quán)。 合并是一種基于雙方合意達(dá)成的合同行為，收購(gòu)則不完全是，目標(biāo)公司同意的，可以進(jìn)行協(xié)議收購(gòu)；不同意的，亦可收購(gòu)，所以收購(gòu)并不只有協(xié)議形式，還可有要約收購(gòu)等。 公司收購(gòu) 一 般 特 殊 協(xié) 要 間 管 議 約 接 理 收 收 收 層 購(gòu) 購(gòu) 購(gòu) 收 購(gòu)v 協(xié)議收購(gòu) 協(xié)議收購(gòu)，指收購(gòu)人與目標(biāo)公司的股東就股份收購(gòu)價(jià)格和其他條件達(dá)成一致，從而由股東向收購(gòu)人轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股份的收購(gòu)方式。（一般是收購(gòu)人與股東一對(duì)一進(jìn)行談判，缺乏公開(kāi)性、公平性） 例：中石油協(xié)議收購(gòu)PK公司v 要約收購(gòu) 指收購(gòu)人為取得或鞏固對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，通過(guò)向目標(biāo)公司全體股東公開(kāi)發(fā)出購(gòu)買(mǎi)其持有的該公司股份的要約方式，而進(jìn)行的收購(gòu)。（具有公開(kāi)性和公平性）例：南鋼聯(lián)合收購(gòu)南鋼股份，國(guó)內(nèi)首例要約收購(gòu)案。v 間接收購(gòu) 是指實(shí)際控制人控制公司的情形，即收購(gòu)人并不成為公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，從而取得實(shí)際控制權(quán)。典型的表現(xiàn)是一公司通過(guò)投資關(guān)系取得對(duì)目標(biāo)公司的股東的控制權(quán)，而實(shí)際控制該目標(biāo)公司的情形。v 管理層收購(gòu) 是指管理層購(gòu)買(mǎi)其所經(jīng)營(yíng)公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變，并得公司控制權(quán)的收購(gòu)行為。即目前我們通常所說(shuō)的MB0(Management butouts) 管理層收購(gòu)的特殊性在于： 收購(gòu)人身份的特殊，即由公司的董事、監(jiān)事、高管、員工或其他主體； 收購(gòu)對(duì)象則是這些管理者所經(jīng)營(yíng)的公司的股份。 收購(gòu)的法律后果是這些管理者取得了公司股東的身份，并獲得對(duì)公司的控制權(quán)。 v 第二節(jié) 公司分立v 一、含義 公司分立是指一個(gè)公司依法分成兩個(gè)以上公司的行為。包括兩種：派生分立和新設(shè)分立 派生分立：是指一個(gè)公司分立成兩個(gè)以上的公司，原公司繼續(xù)存續(xù)。 新設(shè)分立：是指一個(gè)公司分解成兩個(gè)以上的公司，而原公司消滅。 二、法律后果 公司分立的法律后果：分立后的公司按照協(xié)議的約定和法律規(guī)定，承受原公司的債權(quán)、債務(wù)。《公司法》第177條規(guī)定：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。 前者是公司將部分財(cái)產(chǎn)或營(yíng)業(yè)依法分離出去，由一個(gè)或多個(gè)新公司接受，而后者則是公司將其全部財(cái)產(chǎn)或營(yíng)業(yè)分解給兩個(gè)以上的新公司。 A B A A B C 派生分立 新設(shè)分立v 第六章 公司的解散與清算 第一節(jié) 公司的解散v 一、公司解散的概念 是指已成立的公司，因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其積極的業(yè)務(wù)活動(dòng)，并開(kāi)始處理未了解事務(wù)的法律行為。 公司的解散、清算是關(guān)于公司市場(chǎng)退出機(jī)制的重要法律制度，其目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在，消滅其法人資格和市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體資格v 二、公司解散的原因 學(xué)理上把公司解散分為自愿解散和強(qiáng)制解散。 1自愿解散也稱為任意解散，是公司依章程或股東決議而解散，與外在意志無(wú)關(guān)。 強(qiáng)制解散是指公司因政府主管機(jī)關(guān)決定或法院的強(qiáng)行命令而發(fā)生的公司解散，不取決于公司及公司股東的意志。2自愿解散的原因：公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或其他事