【文章內(nèi)容簡介】 包商向水泥廠購買袋裝水泥并按合同約定支付全部貨款。因運輸公司原因?qū)е滤嘟回浹诱`2天，承包商收貨后要求水泥廠支付違約金，水泥廠予以拒絕。承包商認為水泥廠違約，因而未對堆放水泥采取任何保護措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此損失應由（?。┏袚??！　　　　　　　　　　　　　　　　答疑編號950183040302]【答案】C【解析】《合同法》規(guī)定，當事人一方違約后，對方應采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。參見教材P126。　　 建設(shè)工程施工合同中的賠償損失　　　　7. 無效合同　　 合同成立與合同生效的區(qū)別　　 無效合同內(nèi)涵與特征　　 無效合同的主要類型　　 免責條款　　 建設(shè)工程無效施工合同的主要情形　　 無效合同的法律后果　　 無效施工合同的工程款結(jié)算　　　　 合同的生效與合同的成立　　兩者不完全一致，有一些情況，雖然合同成立了，但無效、效力待定等情況。如販賣人口的合同，轉(zhuǎn)包的合同等　　 無效合同內(nèi)涵與特征（成立卻無效力）　　■內(nèi)涵　　合同雖然已經(jīng)成立，但因合同內(nèi)容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因而不能產(chǎn)生法律約束力，不受法律保護的合同　　■無效合同的特征　　具有違法性　　具有不可履行性　　自訂立之時就不具有法律效力　　 無效合同的主要類型（五類）　　■一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益（如存在欺詐但沒有損害國家利益，合同為可變更、可撤銷合同）　　■惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同　　■以合法形式掩蓋非法目的（并不要求造成損害后果）　　■損害社會公共利益　　■違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定（必須是違反強制性標準，違反任意性規(guī)定導致無效）　　【重點難點】無效合同在施工領(lǐng)域的典型案例無效合同情形常見案例欺詐、脅迫施工企業(yè)偽造資質(zhì)等級證書材料供應商以敗壞施工企業(yè)名譽為要挾，迫使施工企業(yè)訂立材料買賣合同惡意串通投標人串通投標或招標人與投標人串通以合法形式掩蓋非法目的陰陽合同損害公共利益以債務人人身作為擔保的約定違反法規(guī)強制性規(guī)定施工合同約定質(zhì)量標準低于國家標準　　【2010年真題】甲乙兩公司為減少應納稅款，以低于實際成交的價格簽訂合同，根據(jù)《合同法》，該合同為（?。┖贤?。　　 　　　　 　　　　[答疑編號950183040303]【答案】A【解析】典型的“以合法形式掩蓋非法目的”。參見教材P128?！　　?010年真題】根據(jù)招投標相關(guān)法律和司法解釋，下列施工合同中，屬于無效合同的有（　）?！　。邪藢⒉糠址侵黧w工程分包給具有相應資質(zhì)的施工單位的合同　　　　　　　　　　[答疑編號950183040304]【答案】ADE【解析】B違反了部門規(guī)章，非法律或行政法規(guī)，所以違法但不是無效合同。C是允許的。參見教材P128?！　　镜湫屠}】因欺詐、脅迫而訂立的施工合同可能是無效合同，也可能是可撤銷合同。認定其為無效合同的必要條件是（　）。　　　　　　　　　　[答疑編號950183040305]【答案】D【解析】注意一定有后半句才行。參見教材P128?！　?免責條款　　■免責條款　　指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款　　■免責條款無效的兩種情況　　造成對方人身傷害的　　因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的　　 建設(shè)工程無效施工合同的主要情形　　■承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的　　■沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的　　■建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的　　■承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包的　　 無效合同的法律后果　　　　【2011年真題】施工企業(yè)乙經(jīng)建設(shè)單位甲同意，將部分非主體工程分包給施工企業(yè)丙，丙又將其中部分工程違法分包給施工企業(yè)丁。后丁因工作失誤致使工程不合格，甲欲索賠。關(guān)于責任承擔的說法，正確的有（?。??！　?　　　　　　，有權(quán)向丙追償　　，有權(quán)向丁追償　　[答疑編號950183040306]【正確答案】ABD【答案解析】甲（發(fā)包人），乙（承包人），丙（分包人），?。ㄟ`法再分包人）。ABD分包工程發(fā)生問題，承包人與分包單位承擔連帶責任。C考核法釋（2004）14號文第二十五條“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟”，但也應強調(diào)，該條款已從新教材中刪除，無答題依據(jù)。E貌似沒有法律依據(jù)，丙丁分包合同違法無效，應依照P129“（四）無效合同的法律后果”來處理：“無效合同，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失”。參見教材P128?！　?無效施工合同的工程款結(jié)算　　　　【案例解析】教材P129　　建筑公司甲與開發(fā)公司簽訂施工承包合同，之后甲將工程轉(zhuǎn)包給乙公司，雙方簽訂一份《勞務分包合同》，施工完畢時，雙方產(chǎn)生糾紛，該如何處理?！　　耙院戏ㄐ问窖谏w非法目的”的合同，屬無效合同?！　。饕错椖渴欠窨⒐を炇蘸细??！　　　　鲋负贤m然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其合同效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效類 型是否有效的決定因素處理方法限制民事行為能力人訂立的合同代理人追認否相對人可以催告其法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。經(jīng)法定代理人追認后，合同有效。法定代理人未作表示 ，視為拒絕追認。無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同被代理人追認否表見代理除外相對人可以催告其被代理人在一個月內(nèi)予以追認。經(jīng)被代理人追認后，合同有效。被代理人未作表示視為拒絕追認。無處分權(quán)人訂立的合同是否經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)如經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)，則合同有效　　【重點難點】效力待定合同的類型　　【2010年真題】某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板，施工完畢，施工單位以自己的名義將該批模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時施工單位出賣模板的合同為（?。┖贤！　　　　　　　　　　　　　　　　　答疑編號950183040401]【答案】D【解析】無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同或取得處分權(quán)，合同有效。注意題干里已明確寫出了租賃公司同意將該模板賣給施工單位，所以此時不能再選效力待定而要選有效；如無此表述，則應選效力待定。參見教材P130?！　?. 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止　　 合同的履行　　 合同的變更　　 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓　　 合同義務轉(zhuǎn)讓　　 合同中權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓　　　　 合同的履行　　■合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務　　 合同的變更　　■合同的變更須經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致　　■合同變更須遵循法定的程序　　■對合同變更內(nèi)容約定不明確的處理－推定為未變更　　【2012年真題】 甲公司向乙公司購買50噸水泥，后甲通知乙需要更改購買數(shù)量，但一直未明確具體數(shù)量。交貨期屆至，乙將50噸水泥交付給甲，甲拒絕接受，理由是已告知要變更合同。關(guān)于雙方合同關(guān)系的說法，正確的是（?。??！　?　　　　，乙送貨構(gòu)成違約　　，應承擔違約責任　　[答疑編號950183040402]【答案】D【解析】本題考查的是合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。所以必須經(jīng)雙方協(xié)商一致才可以。如果一方當事人未經(jīng)對方同意就改變合同的內(nèi)容，不僅變更的內(nèi)容對另一方?jīng)]有約束力，其做法還是一種違約行為，應當承擔違約責任。（即單方變更合同是無效的）。參見教材P130?！　　　?合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓　　■債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人　　　　 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（續(xù)）　　■合同不得轉(zhuǎn)讓的情況　　合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（如和人身相關(guān)的合同）　　當事人約定不得轉(zhuǎn)讓　　法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（如不得轉(zhuǎn)包）　　■重要程序　　合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應通知債務人，無需征得債務人的同意　　 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（續(xù)）　　■抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓　　■從權(quán)利隨同主權(quán)利轉(zhuǎn)讓　　受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外　　【2010年真題】某借款合同債權(quán)人將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，在合同沒有特別約定的情況下，隨之轉(zhuǎn)移的其他權(quán)利有（　）。　　　　　　　　　　　　[答疑編號950183040403]【答案】BCD【解析】其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移的情形：從權(quán)利、抗辯權(quán)、抵消權(quán)。A未出現(xiàn)此概念，E不得轉(zhuǎn)移。本題可用排除法。參見教材P131?！　?合同義務轉(zhuǎn)讓　　■內(nèi)涵　　債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人　　■條件　　債務轉(zhuǎn)讓的，必須經(jīng)債權(quán)人同意　　■分類　　合同義務的全部轉(zhuǎn)移：新的債務人負責全面履行合同　　合同義務的部分轉(zhuǎn)移：新的債務人加入到原債務中去，與原債務人一起履行合同　　 合同中權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓　　■指合同一方當事人將其權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人全部地承受　　■導致原合同關(guān)系消滅，第三人取代了轉(zhuǎn)讓方的地位，產(chǎn)生了一種新的合同關(guān)系　　■必須經(jīng)對方當事人同意才能權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓　　【2011年真題】根據(jù)《合同法》，下列合同轉(zhuǎn)讓合法生效的是（ ）?！　。蚺嘤柈斕炫R時有急事，便讓自己的博士生代為授課　　，便打電話通知了乙　　，書面通知施工企業(yè)其乙將債務轉(zhuǎn)讓給第三人，請施工企業(yè)向第三人主張債權(quán)　　　　[答疑編號950183040404]【正確答案】B【答案解析】AC錯，債務轉(zhuǎn)移需債權(quán)人同意；B正確，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只須通知債務人，而無須債務人同意。D錯誤，監(jiān)理合同依法不得轉(zhuǎn)讓。參見教材P131。　　　　 可撤銷合同的概念　　 可撤銷合同的種類（三大類）　　 撤銷權(quán)的行使　　 被撤銷合同的法律后果　　 無效合同、效力待定合同、可撤銷合同的歸納對比　　　　 可撤銷合同的概念　　■因意思表示不真實，通過有撤銷權(quán)的機構(gòu)行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的　　 可撤銷合同的種類（四大類十六字口訣）　　【重點難點】顯失公平的合同■合同在訂立時就顯失公平■合同內(nèi)容在客觀上利益嚴重失衡■受有過高利益的當事人在主觀上具有利用對方的故意　【重點難點】關(guān)于欺詐脅迫訂立的合同■如沒有損害國家、集體、第三人的利益，定性為可撤銷合同，體現(xiàn)了對受害人意愿的尊重■如果損害國家、集體、第三人的利益，則為無效合同　　 撤銷權(quán)的行使合同效力裁定機構(gòu)■法院■仲裁機構(gòu)　　　　 被撤銷合同的法律后果（與無效合同法律后果相同）　　■合同被撤銷后，合同自始沒有法律約束力　　■合同無效或被撤銷，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力（清理、結(jié)算、仲裁三類條款仍然有效）　　 無效合同、效力待定合同、可撤銷合同的歸納對比無效合同的情形效力待定合同可撤銷合同、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同，損害國家、集體或第三人利益的合同、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同　　　　 合同終止的分類　　 合同解除的特征　　 合同解除的分類　　 解除合同的程序　　 施工合同的解除　　 施工合同解除的法律后果　　　　 合同終止的分類（6種原因）分類內(nèi)涵合同履行完畢清償合同解除協(xié)議或行使解除權(quán)債務抵消互負債務，對等消滅債務人將標的物提存?zhèn)鶛?quán)人不明，標的物提交保管債權(quán)人免除債務債權(quán)人依法拋棄債權(quán)混同債權(quán)和債務同歸一人　　 合同解除的特征（四特征）　　■合同解除的前提是有效合同　　■合同解除須具備必要的解除條件（約定與法定條件）　　■合同解除應當通過解除行為（不發(fā)生自動解除）　　■合同解除的效果是合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭　?合同解除的分類（兩大類）　　　　【重點難點】法定解除與約定解除的區(qū)別　　■法定解除是法律直接規(guī)定解除合同的條件，當條件具備時，解除權(quán)人可直接行使解除權(quán)　　■約定解除則是雙方的法律行為，單方行為不能導致合同解除　　【2010年真題】根據(jù)《合同法》，當事人一方可以解除合同的情形有（?。?。　　　　　　，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行　　　　、分立　　[答疑編號950183040405]【答案】BC【解析】法定解除的條件。參見教材P133。　　　解除合同的程序　　■一方主張解除合同的，應通知對方　　■合同自通知到達對方時解除　　■法律規(guī)定應辦理批準、登記手續(xù)的，應辦理　　■對方有異議的，可以請求法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力　　■當事人對異議期限有約定的從其約定，無約定的，最長為3個月　　　施工合同的解除　　　　　施工合同解除的法律后果　　　　　　 違約責任的概念和特征　　 違約責任應具備的條件　　 違約責任的種類　　 違約金過高或過低時的處理　　 違約責任的免除　　 違約責任的概念和特征　　■概念　　指合同當事人因違反合同義務所承擔的法律責任　　■特征　　違約責任的產(chǎn)生是以合同當事人不履行合同義務為條件　　違約責任具有相對性　　違約責任主要具有補償性，旨在彌補非違約方的損失　　違約責任可由當事人約定，但約定不符合法律要求的，將被宣告無效或被撤銷　　違約責任是民事責任的一種形式　　 違約責