【文章內(nèi)容簡介】 ——原則無效，例外有效。（3）特殊的承諾遲到：因承諾人以外的原因，導致本應在承諾期限內(nèi)到達的承諾，在承諾期限屆滿后才到達要約人。除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。——原則有效，例外無效。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達： （一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外； （二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達?！?4.．承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。 “鏡像規(guī)則” 承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。 ——原則有效，例外無效 。 二、承諾的方式 《合同法》 ：承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 1 ．需要通知的承諾：明示承諾和默示承諾。 2．不需要通知的承諾：意思實現(xiàn)。 ＊單純的沉默或不作為 三、承諾的生效 1．承諾生效的時間：到達主義 《合同法》第26條：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！? “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間 2．承諾生效的效果：承諾生效時合同成立 兩個例外： （1）第32條：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”。 ——例外的例外，第37條： “采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? （2）第33條：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?！? ＊實踐合同 ＊＊要式合同 《合同法》第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? 3．合同成立的地點 （1）承諾生效地 《合同法》第34條：“承諾生效的地點為合同成立的地點?！? “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定?！? 《合同法》第26條：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。” （2）合同書的簽字／蓋章地 《合同法》第35條：“當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點?！? （3）主要義務的履行地 《合同法》第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? 第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? 四、承諾的撤回 ：是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。 《合同法》第27條：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。” 條件：1，尚未生效 2，先于或者同時到達 ＊默示的承諾如何撤回？ 《合同法》第26條：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 五、強制承諾 強制承諾，是指一方依法負有接受相對人的要約而與其訂立合同的義務，非有正當理由，不得拒絕承諾。 ：從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求 ：電信業(yè)務經(jīng)營者不得拒絕與符合條件的電信用戶訂立服務協(xié)議 ：對急?；颊?，醫(yī)師應當采取緊急措施進行診治；不得拒絕急救處置 ：供電營業(yè)區(qū)內(nèi)的供電營業(yè)機構(gòu)，對本營業(yè)區(qū)內(nèi)的用戶有按照國家規(guī)定供電的義務；不得違反國家規(guī)定對其營業(yè)區(qū)內(nèi)申請用電的單位和個人拒絕供電。第四節(jié) 訂立合同的特殊方式交錯要約（交叉要約）（cross offer） 是指一方向?qū)Ψ桨l(fā)出要約時，對方也向其發(fā)出內(nèi)容正相符合的另一要約，且雙方均不知道對方的要約。 贊成說：實質(zhì)說。 反對說：形式說。意思實現(xiàn)（事實合同） 是指根據(jù)習慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時的預先聲明，承諾無須通知，受要約人在承諾期限內(nèi)有可認為承諾的事實時，合同即告成立。 《合同法》第22條：“承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。” 行為：履行行為／受領行為 第26條第1款：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！? 第五節(jié) 合同的內(nèi)容與形式 一、合同條款 （一）提示性的合同條款 八大條款：《合同法》第12條第1款：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： 當事人的名稱或者姓名和住所； 標的； 數(shù)量；質(zhì)量； 價款或者報酬；履行期限、地點和方式； 違約責任； 解決爭議的方法。 1．實體性條款： 2．解決爭議條款： （1）仲裁條款 （2）選擇受訴法院條款 （3）選擇檢驗、鑒定機構(gòu)的條款 （4）涉外合同中的法律適用條款 （二）主要條款與普通條款 1．主要條款 2．普通條款 ＊要素、常素與偶素 要素：構(gòu)成某類合同所必須具備的內(nèi)容。 常素：構(gòu)成某類合同通常具備的內(nèi)容。 偶素：并非某類合同所通常具有，而是由當事人特別附加在合同中的內(nèi)容。 （三）明示條款與默示條款 1．明示條款： 2．默示條款：合同中雖然沒有約定，但基于合同目的、交易習慣或者法律的規(guī)定而理應存在的合同條款。 二、合同權(quán)利與合同義務 （一）合同權(quán)利 ：具有請求力、執(zhí)行力、保持力和處分權(quán)能。 （二）合同義務 1．給付義務 （1）主給付義務：合同關系所固有、必備，并決定合同類型的基本義務。 （2）從給付義務：不具有獨立意義，僅輔助主給付義務發(fā)揮作用。 ＊原給付義務與次給付義務 ＊主要義務與次要義務 《合同法》第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? 第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！? 2．附隨義務： 在合同關系發(fā)展的過程中，基于誠實信用原則而發(fā)生的，旨在更好地實現(xiàn)當事人利益的義務。 《合同法》第60條：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務?！? “當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！?．不真正義務：對方不得請求履行，違反它僅使義務人承受不利益。 《合同法》第119條第1款：“當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！? 4．先合同義務與后合同義務 《合同法》第92條：“合同的權(quán)利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！? 三、合同的形式 《合同法》第10條第1款：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！薄?．書面形式 （1）表現(xiàn)形態(tài) ：合同書、 信件，數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！? （2）必須采用書面形式的合同 ：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！? （3）合同欠缺書面形式的法律后果 ：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 2．口頭形式 3，要式 不要式 （法定 約定） 4．其他形式：推定形式（默示形式）、視聽資料形式等。 “當事人以錄音、錄像等視聽資料形式實施的民事行為，如有兩個以上無利害關系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第五十五條的規(guī)定，可以認定有效。第六節(jié) 免責條款與格式條款一、免責條款 ：是當事人事先以協(xié)議免除或限制其將來責任的合同條款。 免責條款具有約定性、明示性和免責功能。 合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。二、格式條款 概念：是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 格式合同——附合締約 特征：1，具有締約的高效性和低成本性 2，適用對象上具有不特定性 （廣泛性，持久性）3，在內(nèi)容上具有定型性特點 （穩(wěn)定性，不變性）4，相對人處于服從地位 （雙方權(quán)利不平等） 適用范圍即限制：法律上的壟斷經(jīng)營行業(yè)事實上 1提供合同的一方按公平原則確定雙方權(quán)利義務。 經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定 2格式條款使用人對免責條款的提請注意義務和說明義務。提供格式條款的一方應當以合理方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款。（三）格式條款的無效1，有下列情形之一的，合同無效：以欺詐、脅迫，惡意串通，以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。2，（免責條款的無效）：合同中的下列免責條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。3，提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。（四）．格式條款的解釋 《合同法》第41條：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！? （1）按客觀合理性標準解釋 （2）不利解釋（有利解釋） （3）非格式條款優(yōu)先 第三章 合同的效力 ：指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三人的強制力。 一 、合同的一般生效要件：主體資格合格，內(nèi)容是否合法，意思表示是否真實，形式要件合法。 1．行為人具有相應的民事行為能力 2．意思表示真實 3．（合同的內(nèi)容和目的）不違反法律（、行政法規(guī)的強制性規(guī)定），或社會公共利益＊專家稿：“標的確定和可能” 二、合同的特別生效要件 1．“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 2．附生效條件的合同 ：當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效… 3．附生效期限的合同 ：當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效…” 4. 部分實踐合同 無效合同制度 含義 ：合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應確認為無效。特點：已成立有違法性自使無效由有權(quán)機關確認無效原因： 一、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 三、以合法形式掩蓋非法目的 四、損害社會公共利益 五、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 格式條款及免責條款無效虛偽表示與隱匿行為，當事人約定無效無效合同的轉(zhuǎn)換 其他原因：1．合同標的不能確定 2．合同標的自始不能 3．雙方代理 4．自己代理時限免責條款無效原則：（一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?？沙蜂N合同制度含義：指因意思表示不真實，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。特征：１、 未被撤銷以前是成立且已經(jīng)生效的２、 存在意思表示不真實３、 受時間限制（事由之日起1年，除斥）４、 由有權(quán)機關決定５、 可撤銷合同在（民法通則）稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容。一、可撤銷事由 重大誤解的構(gòu)成要件是：１、 必須是表意人因為誤解做出了意思表示２、 必須是對合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解，在法律上，一般的誤解并不都能使合同撤銷３、 誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因為受他人的欺騙或不正當影響造成的。４、 誤解是誤解的一方的非故意的行為顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。顯失公平的合同主要