【文章內(nèi)容簡介】 款。 對格式合同的限制性規(guī)定 ① 規(guī)定了格式條款提供方的義務(wù) ② 規(guī)定了無效的格式條款 ③ 規(guī)定了格式條款的解釋規(guī)則 52條、第 53條規(guī)定情形的 、加重對方責(zé)任的 案 例 被告開設(shè)一家實彈射擊娛樂場所，原告帶領(lǐng)第三人前往被告處練習(xí)射擊，原告正欲舉槍射擊時，不巧第三人操作有誤，將子彈射向離原告不遠處的水泥地面，彈殼反彈擊傷原告的臉部，因第三人無力承擔(dān)賠償責(zé)任，原告請求被告賠償其醫(yī)療費、住院費、精神損失費，共計 15萬元。被告提出，射擊操作規(guī)程有“違反操作規(guī)則，責(zé)任自負”。該操作規(guī)程公開張貼于射擊場內(nèi)，因此被告不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 根據(jù) 《 合同法 》 第 39的規(guī)定，該射擊場在其操作規(guī)程中規(guī)定的注意事項，屬于免除或者限制射擊場責(zé)任的條款，并且已經(jīng)以公開張貼這種合理方法提起相對人的注意，故應(yīng)認為該注意事項即格式化免責(zé)條款已經(jīng)訂入了合同 .但該條款是無效的。 理由是： 第一，該條款違反了 《 合同法 》 第 40條的規(guī)定，實彈射擊 娛樂場所本身是一個風(fēng)險很大的行業(yè)，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)預(yù)見練 習(xí)者會因為操作失誤而造成自身或他人的人身傷害，而保 護練習(xí)者和他人的人身安全是這種服務(wù)合同應(yīng)有的內(nèi)容也 是被告應(yīng)承擔(dān)的主要責(zé)任。同時依據(jù)誠信原則，被告也應(yīng)當(dāng) 負有保護他人人身安全的附隨義務(wù)。 但被告卻利用張貼注意事項這種方式，免除了其對練習(xí)者 因操作失誤造成人身傷害所產(chǎn)生的一切責(zé)任，其實也就等于 免除了其應(yīng)承擔(dān)的主要責(zé)任，故違反了 《 合同法 》 第 40條的 規(guī)定，應(yīng)宣告無效。 第二， 《 合同法 》 第 53條第 1 款明確規(guī)定，免除人身傷害 的免責(zé)條款無效。而射擊場并非醫(yī)院等特殊行業(yè)，故其預(yù) 先免除練習(xí)者造成他人人身傷害的責(zé)任的條款，應(yīng)被宣告 無效。必須指出，在本案中免責(zé)條款無效不應(yīng)當(dāng)影響到涉 及練習(xí)服務(wù)合同的效力。而由于該合同是有效的，所以 原告可以請求被告因沒有盡到安全保護的義務(wù)而違反合 同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任 第五十二條 有下列情形之一的，合同無效： ? （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； ? （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； ? （三）以合法形式掩蓋非法目的； ? （四）損害社會公共利益； ? （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效： ? （一）造成對方人身傷害的； ? （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 ? 第五節(jié) 締約過失責(zé)任 ? 一、締約過失責(zé)任理論的提出和發(fā)展 ? 二、締約過失責(zé)任的概念 ? 合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所負的義務(wù)，而致另一方信賴利益損失時所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 —— ① 違反了先合同義務(wù) ② 主觀上有過錯 ③ 使對方遭受損失 ④ 行為與損害有因果關(guān)系 承擔(dān)締約過失責(zé)任的法定情形 —— ① 惡意磋商 ② 隱瞞事實或提供虛假情況 ③ 違反保密義務(wù) ④ 其他違背誠信原則的行為 甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知，甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的？ A、甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為 B、甲的行為違反了先合同義力 C、甲方的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密 D、甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任 BCD 李廣與甲小學(xué)達成初步協(xié)議，李廣自愿向該校捐款 100萬元，將現(xiàn)有校舍改建為樓房，資金 6月底到位，并要求學(xué)校在此前做好準備工作，并準備必要的配套資金。但雙方并未正式簽訂合同。 6月初，學(xué)校將舊校舍拆除，并向銀行貸款 50萬元，期限 1年。后李廣以生意虧本為由拒絕捐贈資金。學(xué)校訴諸法院，要求李廣承擔(dān)拆除校舍和貸款利息損失，李廣以合同未成立而拒絕。法院應(yīng) ( )。 A)依據(jù)違約責(zé)任，責(zé)令李廣賠償學(xué)校損失 B)依據(jù)侵權(quán)責(zé)任，責(zé)令李廣賠償學(xué)校損失 C)依據(jù)締約過失責(zé)任，責(zé)令李廣賠償學(xué)校損失 D)不予受理，李廣僅負道德責(zé)任，而無法律責(zé)任 第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： （一）假借訂立合同，惡意進行磋商； （二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況； （三）有其他違背誠實信用原則的行為。 第四十三條 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第三章 合同的效力 第一節(jié) 合同的生效 合同的生效，是指依照法定條件和程序成立的合同，便產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。 合同的效力 指已成立的合同對合同當(dāng)事人的法律約束力。 第一，生效的合同必須是依法成立的。 第二，生效的合同必然產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。合同中對雙方當(dāng)事人應(yīng)按照約定來履行自己的相應(yīng)義務(wù)，不得擅自變更合同的內(nèi)容或者單方解除合同；違反合同的約定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 二、合同生效與合同成立的區(qū)別 二者體現(xiàn)的意志不同 合同的成立與生效是兩個不同性質(zhì)的問題。合同的成立是事實問題，合同的生效是法律問題 它們的構(gòu)成要件不同 它們產(chǎn)生的法律效果不同 三、合同生效時間的確定 在一般情況下，合同成立時起生效 需辦理相應(yīng)手續(xù)的 當(dāng)事人在訂立合同時附生效條件的 當(dāng)事人在訂立合同時附生效期限的 當(dāng)事人對合同的效力可約定附條件。 附 生效條件的合同 ，自條件成就時 生 效； 附 解除條件的合同 ，自條件成就時 失 效 當(dāng)事人為自己利益，不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就。不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。 合法的合同要件 主體合法 （有主體資格和相應(yīng)行為能力） 標的合法 （禁止流通物不可作為標的） 內(nèi)容合法 （雙方權(quán)利義務(wù)公平、不違法） 形式與程序合法 （符合法定形式和程序） 合同生效要件 （一）合同主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 （二）意思表示真實 （三）合同的內(nèi)容不得違反法律和損害國家利益或社會公共利益 （四）訂立合同的程序和形式合法（包括辦理法定的登記、審批手續(xù)） 第二節(jié) 效力待定的合同 甲擅自將乙借給他的一塊手表出讓給丙，下列表述中哪些是正確的 ? A．甲以自己的名義出讓給歸丙，甲、丙之間的合同屬于效力未定的合同 B．甲以乙的名義出讓給丙。甲丙之間的行為屬于無權(quán)代理的行為 C．丙因善意取得而取得該手表所有權(quán) D．丙只能因乙的追認才能取得該手表的所有權(quán) 效力待定合同是指于合同成立時是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確