【文章內容簡介】 轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價 70%的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價 30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。 ? 何謂有惡意？知道低價受讓且害及債權。否則屬善意第三人。 司法解釋的擴張性解釋 ? 債務人放棄或者延展其到期債權，以致不能清償其債務，對債權人造成損害的； ? 債務人無償轉讓財產，對債權人造成損害的； ? 債務人放棄其未到期債權，又無其他財產清償到期債務，可能影響債權人實現(xiàn)其債權； ? 債務人以自己的財產設定擔保，對債權人造成損害的； ? 債務人以明顯不合理的低價轉讓財產或者以明顯不合理的高價收購他人財產，且受讓人或者出讓人明知或者應知該行為已經或者可能損害債權人的利益。 債務人的行為害及債權 ? 該行為導致債務人一般財產的減少致使其不能清償債務。 ? 對債權的損害包括兩個方面：積極的財產的減少，消極的財產增加。負財產。 債務人、受益人、轉得人均為惡意 ? 債務人的惡意 以行為時 為準，是否有過失在所不問； ? 受益人（即受讓人、或第三人） 在受益時 有惡意。不考慮是否故意或與第三人串通； ? 轉得人指由 受益人處 取得權利的人。債權人向 轉得人主張撤銷權場合，應以 轉得人 受讓財產時 惡意（即知道對債權人造成損害 )為其行使要件。 （三）撤銷權的行使 行使方式：由債權人以起訴的方式行使。連帶債權人時，任一人或共同起訴，兩個以上債權人起訴同一債務人的合并受理。按訴訟法原理，財產未轉移時為形成之訴，被告為債務人，受益人或受讓人為第三人。財產已轉移時還要提起給付之訴，被告為債務人和第三人。 除斥期間：撤銷 權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起 1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起 5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。 行使范圍：合同法規(guī)定限于債權額，以避免影響交易安全。但如詐害物為不可分物時，可解釋為就該不可分物整體主張撤銷。 （四）行使的效果 ? 效力：自始無效。對于人的效力，撤銷權的既判力及于債權人、債務人和第三人絕對無效；對于財的效力僅以債權人的債權為限，相對無效。 ? 效果歸屬：①第三人，尚未接受給付的，當然恢復原狀。已經接受給付的，負有恢復原狀的義務，在存在給付物的物權復歸于給付人的情況下，產生具有物權效力的財產返還 。在物權已不復存在的情況下， 發(fā)生作價返還的效果。 ②債務人應當接受返還。為了限制債務人不予接受或者再施處分，在解釋上宜認為可由行使撤銷權的債權人代為受領。 ③債權人可通過執(zhí)行程序使其債權受償。就受領的標的物，行使撤銷權的債權人并沒有優(yōu)先受償權。 費用負擔 ? 《 合同法 》 第 74條第 2款：債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。另依 “ 法釋（一） ” 第 26條 ,債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用 ,由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。 ? 自債權人行使撤銷權屬于對全體債權人的共同擔保進行保全而言 ,此種費用可以作為共益費用 ,使之在債務人的總財產上具有優(yōu)先受償效力；在行使撤銷權的債權人受領標的物并因保管而支出費用場合 ,對于該費用償還請求權 ,還可以標的物上發(fā)生留置權。而在債權人事實上優(yōu)先受償場合 ,其行使代位權的必要費用則不再構成共益費用 ,因而不應當再發(fā)生上述優(yōu)先受償權。 代位權和撤銷權的比較 ? ①兩者都是因債務人的行為損害債權人的利益。 ? ②兩者都要通過向人民法院請求行使。 ? ③代位權是針對債務人的消極行為；撤銷權是針對債務人的積極行為。 ? ④代位權的行使涉及到雙方當事人；撤銷權的行使涉及到第三人。 可撤銷合同的撤銷權與保全措施的撤銷權比較 ? 可撤銷合同的撤銷權 保全措施的撤銷權 行使主體 意思表示不真實的人或受害人 債權人 行為指向 撤銷的是自己的行為 撤銷的是他人的行為 效力 不涉及第三人 對第三人發(fā)生效力 時效 1年內 1年內， 5年消滅 第二節(jié) 債的擔保 一、 概述 二、 保證 三、 定金 一、 債的擔保概述 ? （一）擔保的概念 ? 廣義的擔保，指確保債的內容實現(xiàn)的各種法律措施。兩個方面：保障債權人債權實現(xiàn)和督促債務人履行債務的各種法律措施。包括一般擔保和特別擔保。 一般擔保與特別擔保 一般擔保，是指債務人以其全部財產作為履行債務的總擔保。債務人不當的減少責任財產，害及債權時，債權人可行使代位權和撤銷權。 特別擔保， 是 針對特定債權人而設定的擔保措施。如抵押、保證。 二者的區(qū)別在于：前者是一切債權人均享有的權利。針對的是一般債權人。后者是特定債權人所享有的權利。 （二）合同擔保的主要方式 ? 保證：保證是由第三人作保證人，擔保債務的履行，當債務人不履行債務時，由保證人代為履行。 ? 定金：定金是一方當事人向對方支付一定的金錢作為債權的擔保。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。 ? 抵押：抵押是指債務人或第三人不轉移對財產的占有將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律的規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。 ? 質押 ? 質押是指為了擔保債務的履行，債權人占有債務人或者第三人的動產或權利，當債務人不履行債務時，債權人有權以該財產或權利的交換價值優(yōu)先受償。 ? 留置 ? 留置是指債權人按照合同約定占有債務人的財產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。 （三）合同擔保的分類 ? 依據不同的標準可對擔保作不同的分類。 ? 按擔保的性質可將擔保分為人的擔保、物的擔保和金錢擔保。 ? 人的擔保是指由第三人擔保債務人履行債務，當債務人不履行債務時，由第三人代為履行，如保證。人的擔保實質是將用來清償債務的財產范圍擴展至第三人的財產從而增加債權的受償機會。 ? 物的擔保是指以特定財產的價值擔保債權的實現(xiàn)，當債務人不履行債務時，債權人有權以擔保財產的價值優(yōu)先受償，如抵押、質押、留置。物的擔保實質是讓擔保物退出流通領域，鎖定其價值從而擔保債權的實現(xiàn)。 ? 人的擔保與物的擔保的區(qū)別在于前者是對人不對物，后者是對物不對人。 ? 金錢擔保是以一定數額的貨幣來擔保債的履行，如定金。 ? 根據擔保產生的原因不同可將擔保分為法定擔保和約定擔保。 ? 法定擔保 指依據法律的規(guī)定而產生的擔保，如留置。根據擔保法的規(guī)定運輸合同、保管合同、加工承攬合同中，債權人有法定的留置權，不需經債務人同意。 ? 約定擔保 指依據合同約定而產生的擔保，如保證、抵押、質押、定金等。約定擔保中，當事人需協(xié)商一致，簽訂擔保合同，否則不發(fā)生擔保效力。 ? 除非有法律特別規(guī)定，擔保的設立均須采取合同形式。 ? 按擔保人的不同可將擔保分為債務人自己擔保和第三人擔保 ? 債務人自己擔保：指債務人以自己的特定財產為其債務作保。如債務人用自己的財產作抵押或質押； ? 第三人擔保：指債務人以外的第三人為債務人作保。 ? 保證只能是第三人擔保，債務人不能為自己的債務作保證人。抵押和質押也可以是第三人擔保。第三人擔保時，為確保追償權的實現(xiàn)，可要求債務人提供反擔保。 ? 反擔保指為保障擔保人追償權的實現(xiàn)而設置的擔保?？梢允俏锏膿?、也可以是人的擔保。 （四）擔保的法律性質 ? 某市商貿公司和市工業(yè)供銷服務公司簽訂一份聯(lián)營合同，商貿公司向服務公司提供資金 200萬元，服務公司自行采購貨物、運輸、包裝、銷售，款到半年后返還全部資金，另付純利潤 25萬元和 ％利息款。合同簽訂后，商貿公司發(fā)現(xiàn)服務公司資信不可靠，便提出終止合同，服務公司即讓某投資公司為其擔保。投資公司雖知服務公司正在虧損，但因兩公司一向關系不錯就勉強同意。這樣商貿公司才將 200萬元資金劃入服務公司帳戶。但服務公司并未如約運用這筆資金，而是用來償還其他債務和發(fā)放職工福利。合同到期商貿公司才發(fā)現(xiàn)服務公司所作所為，遂訴至法院要求服務公司償還全部本息及利潤并承擔違約責任，并要求投資公司承擔連帶責任。問題： ? 1．商貿公司和服務公司所簽聯(lián)營合同是否有效 ?為什么？ ? 2．投資公司應否承擔保證責任 ? ? 本案應如何處理？ ? 提示：合同的無效及后果 擔保具有從屬性 ? 擔保不是一種獨立的法律關系，它總是依存于一定的債權債務關系。擔保的目的不在于擔保本身，而在于確保主債履行，主債因清償或免除等消滅了，擔保關系就不存在了。主債因違法無效了，擔保關系也就跟著無效了（除非當事人有特別約定）。 擔保具有補充性 ? 所謂補充，是指主債務人的履行義務是主要的，擔保人只有在主債務人不履行債務或不能履行債務時才承擔擔保責任。因而擔保責任也是一種替代責任。 （五）擔保的作用 ? 第一 ，保障債權實現(xiàn)。 債權不能實現(xiàn)的風險來源于債務人財產的不足。設定擔保，可以鎖定用來清償債務的財產（如物的擔保：抵押、留置），擴大用來清償債務的財產范圍（如保證），從而保障債權的實現(xiàn)。 ? 第二， 促進資金融通和商品流通。 發(fā)展經濟需要資金和商品流通渠道暢行無阻。但由于當事人互不信任，怕?lián)L險，銀行該貸