律師代理民事案件的4個關(guān)鍵階段與注意事項(精)(編輯修改稿)
2025-05-24 13:19 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 格,比如有些法院重視律師的代理意見,有些法院則置律師的代理意見于不顧,有些法院對律師的閱卷安排得很得體,有些法院對律師的接待則很生硬,甚至根本沒有閱卷地方。由于存在這些情況,律師在接受委托后,就應(yīng)設(shè)法了解受案法院和承辦法官的不同品格,并在了解的基礎(chǔ)上力爭在閱卷階段給承辦法院及受案法院樹立一個良好的職業(yè)形象,這也就是通常說的“第一印象”。和法官第一次打交道,不僅應(yīng)有得體的外在形象,還應(yīng)注意展示律師的內(nèi)在氣質(zhì),比如用專注認真的閱卷精神讓法官感受律師的認真和執(zhí)著。用全方位的法律意識進行閱卷,從中發(fā)現(xiàn)對己方有利和不利的證據(jù)材料。閱卷的過程,不僅是一個全面了解案情的過程,同時也是一個法律判斷的過程。在閱卷的同時,律師應(yīng)有全方位的法律意識,并用此法律意識對有關(guān)材料的法律價值作出判斷。對于卷宗中有利于己方當事人和不利于己方當事人的材料都應(yīng)給予充分的重視。對于有利的材料,應(yīng)重點審查該材料是否形成了證據(jù)鏈,是否還需進一步地補充和完善。對于不利于己方當事人的材料,律師更應(yīng)給予充分的重視,一方面應(yīng)詢問自己的當事人,讓其說明這份材料形成的真實情況,另一方面應(yīng)設(shè)法找出這份材料的形成瑕疵、內(nèi)容瑕疵、時間瑕疵及與其他證據(jù)無法印證的瑕疵,從而依據(jù)事實和法律否認這份材料的證明效力。在閱卷方面,有兩種傾向是必須注意避免的:一是不管材料有無法律價值,全面地抄錄。二是只是看看卷宗,而不進行必要的摘抄。前種方法說明律師的判斷力不夠敏銳,后一種方法則說明律師的代理態(tài)度不夠認真。許多當事人不了解法律規(guī)定和訴訟的要求,往往將大量沒有法律價值的材料遞交給法院。比如在一起工程合同糾紛中,雙方當事人已經(jīng)就工程款達成了三次協(xié)議,在工程款數(shù)額上沒有爭議,只是在付款時間上有爭議,而卷宗中卻附了很多諸如工程預(yù)算書、工程決算書、會審圖紙、變更通知單、停水停電簽證單等沒有訴訟價值的材料。對這些材料,律師大可不必再去抄錄。當然,現(xiàn)在許多法院允許律師復(fù)印卷宗材料,即使如此,也存在一個對材料法律價值的判斷問題。(未完待續(xù)(二調(diào)查階段在民事訴訟中,很多案件當事人各方之所以發(fā)生爭執(zhí),其焦點就是在案件事實本身,即各方當事人所陳述的案件事實各不相同。在此類案件中,調(diào)查取證工作做得如何就成為案件代理成敗的關(guān)鍵,尤其是在強調(diào)當事人舉證的民事訴訟機制中,這一環(huán)節(jié)就顯得更為重要。為了搞好調(diào)查,使所取證據(jù)具有法律價值,應(yīng)著重把握好下列幾個點:認真分析現(xiàn)有材料,從中發(fā)現(xiàn)爭執(zhí)焦點,并據(jù)此確定調(diào)查方向。調(diào)查應(yīng)有一定的目的性,而要做到這一點,就必須準確地確定調(diào)查方位。如何確定調(diào)查的方位呢?應(yīng)該利用現(xiàn)有的材料(包括當事人提供的材料和法院卷宗的材料,從中發(fā)現(xiàn)當事人在事實方面爭執(zhí)的焦點。只有準確地判斷出爭執(zhí)焦點,才能準確地確定調(diào)查方位,也才能使所取之證具有明顯的法律價值。實踐中,有些律師很不注意調(diào)查方位的確定,而是接到案件后東奔西跑,風餐露宿,甚是辛苦,讓當事人也甚是感動,結(jié)果呢?材料收集了一大堆,拿到法庭上用時,很多都是沒有法律價值的,對案件的處理沒有絲毫的影響,造成取證成本與取證效益的極大反差,這種傾向是應(yīng)當加以避免的。了解被調(diào)查對象的基本情況,確立相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案。我們必須面對一個現(xiàn)實:在我國司法尚不注重追究民事訴訟偽證人責任的情況下,在律師并無強制證人作證權(quán)力的情況下,一項調(diào)查任務(wù)能否完成,從某種程度上講,其主動權(quán)并不是掌握在律師手中,而恰恰是掌握在證人手中。這樣的現(xiàn)實,使得每一個從事調(diào)查取證的律師必須認真而盡力地了解被調(diào)查對象的情況,包括姓名、性別、住所、學(xué)歷、性格、品格、修養(yǎng)、愛好等等,并在此基礎(chǔ)上確立出相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案,比如是到其辦公室調(diào)查,還是到其家中調(diào)查,是讓委托人跟他約好時間,還是突然襲擊,是居高臨下,還是朋友式的談話等等,都要事先做出考慮和安排。惟有此才能做到事半功倍,才能收集到相應(yīng)的證據(jù)以支持自己觀點的成立。比如,對那種“吃軟不吃硬”所謂“順毛驢”的人,在調(diào)查時間安排上就應(yīng)體現(xiàn)出對他生活習(xí)慣的尊重,也不妨給他戴些高帽。再如到農(nóng)民家中調(diào)查,發(fā)現(xiàn)凳子上落滿了灰,千萬不能去擦,否則,就可能拉大律師與證人的心理距離,他就可能不相信律師,而不愿意與律師交流了。見到被調(diào)查人之前就將調(diào)查筆錄的首部填寫好。調(diào)查筆錄的首部包括被調(diào)查人的基本情況,如果調(diào)查之前就知道,就應(yīng)該在開始調(diào)查之前就寫好,如果調(diào)查之前不知道,也不要用一問一答的方式問,不要用一問一答的方式記。這樣做的原因有兩個,一是談話一開始就記錄,會加劇被調(diào)查人的緊張情緒。二是可以贏得更多的記錄正文時間。(三擬訂代理的初步意見,并設(shè)計庭審方案在對案件事實有了基本了解之后,就要對法律適用進行分析論證,并確定論辯角度。確定論辯角度是指確定某個案件的論辯切入點,比如是從事實方面進行論辯,還是從法律適用方面進行論辯,抑或從程序方面進行論辯,或者幾方面都要進行論辯等等。不同類型的案件或者同一類型的不同案件,其案件情況不同,論辯的角度應(yīng)有所差別。之后還要確定辯論的主要觀點、辯論策略、撰寫書面辯論材料等等。如,確定論辯策略是指根據(jù)案件的基本情況、辯論各方的基本情況以及辯論各方對案件的基本認識和對可能出現(xiàn)的案件結(jié)果的態(tài)度、案件裁判人員的素養(yǎng)和對案件的傾向意見等等情況,擬定論辯的風格或論辯基調(diào)、論辯觀點的順序安排、己方參與論辯人員的配合、對法庭可能出現(xiàn)的各種情況的對策以及各種論辯方法的準備等等工作。辯論策略有很多,律師應(yīng)該賢淑掌握,才能靈活運用。三、庭審階段任何一個代理律師都不會也無法忽視庭審階段,但對于該階段的策略設(shè)計與操作技巧,則并不是任何一個代理律師都能有意識地加以注意的。在很多情況下,我們發(fā)現(xiàn)有些律師在庭審中顯得十分地被動和尷尬,如果排除不良司法環(huán)境這一因素,再去審視這種被動和尷尬,我們就不能發(fā)現(xiàn),在這種被動的尷尬的背后,實際上隱含著策略設(shè)計與操作技巧的觀念缺位。正是這種觀念上的缺位,才使得代理律師在庭審中顯得十分的被動和尷尬,為了避免這種狀況的出現(xiàn),為了充分地、無憾
教學(xué)教案相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1