【文章內(nèi)容簡介】 程之日 為竣工日期。 12. 當事人就 同一建設(shè)工程另行訂立 的建設(shè) 工程施工合同 與 經(jīng)過備案的 中標合同 實行 內(nèi)容不一致 的，應當以備案的中標合同 作為 結(jié)算 工程價款的 根據(jù) 。 ☆ 可能考實務(wù)，看 P123 案例分析 ☆ 13. 需要注意的是：應當劃清正常的合同變更與“黑白合同”的界限。如施工中，優(yōu)于設(shè)計變更導致的工程價款發(fā)生變化，這屬于正常合同變更，但變更后的協(xié)議最好補報備案。 14. 當事人對 工程量有爭議 的，按照施工過程中形成的 簽證 等書面文件確認。未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的 其他證據(jù) 確認實際發(fā)生的工程量。 15. 當事人約定，發(fā)包人 收到竣工結(jié)算文件 后，在 約定期限內(nèi)不予答復 ， 視為認可 竣工結(jié)算文 件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。 16. 利息從應付工程價款之日計付。 17. 當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：一、已實際交付的，為 交付之日 ；二、沒有交付的，為 提交竣工結(jié)算文件之日 ；三、為交付，為結(jié)算的，為 當事人起訴之日 。 18. 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持。約定的 利息計算標準高于 中國人民銀行發(fā)布的 同期同類貸款利率的部分 除外 。 19. 當事人對 墊資 沒有約定的，按照工程欠款處理。 當時對墊資 利息沒有約定的 ，承包人請求支付利 息的，不予支持 。 20. 建筑工程的 承包人優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于 抵押權(quán)和其他債券。 21. 建筑 工程價款 包括承包人為建設(shè)工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用， 不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失 。 22. 建設(shè)工程承包人形式 優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個月 ， 自 建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的 竣工之日起 計算 。 23. 損失賠償應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。 ☆ 合理預見性原則 ☆ 24. 賠償損失的范圍包括： 直接 損失和 間接 損失。 25. 直接損失是指財產(chǎn)上 的直接減少。 26. 間接損失（又稱所失利益） ：是指失去的可以預期取得的利益?？梢灶A期取得的利益（又稱可得利益）：是指利潤而不是營業(yè)額 。 27. 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大； 沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大頓時要求賠償 。 當事人因防治損失擴大而支持的合理費用，由違約方承擔 。 28. 無效合同的類型：一、一方以 欺詐、脅迫 的手段訂立合同， 損害國家 利益；二、 惡意串通 ，損害 國家、集體或者第三人 的利益；三、以 合法形式掩蓋非法 目的；四、 損害 社會公共 利益 ；五、違反法律、行第 8 頁 共 19 頁 政 法規(guī)的強制性規(guī)定 。 29. 建設(shè)工程施工合同無 效：一、承包人超越資質(zhì)等級的；二、實際施工人借用有資質(zhì)的企業(yè)名義的；三、必須招標而未招標或者中標無效的；四、非法轉(zhuǎn)包、違法分包 的。 30. 建設(shè)工程施工 合同無效 ，但建設(shè)工程經(jīng) 竣工驗收合格 ，承包人 請求參照合同約定 支付工程價款的，應予支持。 31. P129 案例分析 32. 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后去的處分權(quán)的，該合同有效。 33. 當事人 協(xié)商一致 ，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內(nèi)容 約定不明確 的，推定為 未變更 。 34. 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)仍無須債務(wù)人 同意 。 35. 債權(quán)人可以講合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：一、根據(jù) 合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；二、按照當事人 約定 不得轉(zhuǎn)讓；三、依照 法律規(guī)定 不得轉(zhuǎn)讓。 36. 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人同意 。 37. 因重大誤解訂立的；訂立合同時顯示公平的；一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危的； 受損害方 有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 38. 撤銷權(quán)消滅的情形 ：一、具有撤銷權(quán)當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起 一年內(nèi)沒有行使 撤銷權(quán)；二、具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或 者以自己的行為 放棄撤銷權(quán) 。 39. 無效的合同或者被撤銷的合同 自始沒有 法律約束力。合同無效、被撤銷或者終止的， 不影響 合同中獨立存在的有關(guān) 解決爭議方法的條款 。 40. 合同的解除分為：約定解除；法定解除。 41. 法定解除合同的情形：一、因 不可抗力 致使不能實現(xiàn)合同目的；二、在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示 或者以自己的 行為表明 不履行主要債務(wù)；三、當事人一方 延遲履行 主要債務(wù)， 經(jīng)催告 后再合同期限內(nèi) 仍未履行 ；四、當事人一方 延遲履行債務(wù) 或者有其他違約行為 致使不能實現(xiàn)合同目的 ；五、法律規(guī)定的其他情形。 42. 主張解除合同的，應當通知對方。合同 自通 知達到 對方時解除。 43. 發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應予支持的情形：一、 明確表示 或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；二、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且發(fā)包人 催告的合理期限內(nèi)仍未完工 的；三、已經(jīng)完成建設(shè)工程質(zhì) 量不合格，并拒絕修復 的；四、將承包的建設(shè)工程 非法轉(zhuǎn)包、分包 的。 44. 承包人請求解除建設(shè)工程施工合同，應予支持的情形：一、未按約定支付 工程價款 ；二、提供的 主要建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備 不符合強制性標準的；三、不履行合同約定的 協(xié)助義務(wù) 的。 45. 承擔違約責任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、 支付違約金或定金等。 46. 如果守約方發(fā)生 經(jīng)濟損失大于違約金 或定金的，守約方可以主張違約方 按照實際損失 予以賠償。 47. 約定 違約金低于 造成的 損失的 ，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以 增加 。 48. 約定 違約金過分高于 造成的 損失的 ，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以 適當減少 。 49. 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方 可以選擇 適用 違約金或者定金 條款。 50. 因 不可抗力 不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響， 部分或者全部免除 責任，但法律 另有規(guī)定除外 。當事人 延遲履行 后發(fā)生不可抗力的， 不能免除 責任。 51. 不可抗力：是指不能預見不能避 免并不能克服的客觀情況。 52. 用人單位 招用勞動者， 不得要求 勞動者 提供擔保 或者以其他名義向勞動者 收取財物 ； 不得扣 押勞動者的居民身份證或者其他 證件 。 53. 勞動合同分為： 固定期限 勞動合同， 無固定期限 勞動合同和以完成一定 工作任務(wù)為期限 的勞動合同。 54. 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。 55. 用人單位 自用工之日起 即與勞動者建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。 56. 已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起 1 個月內(nèi) 訂立書面勞動合同。 第 9 頁 共 19 頁 57. 勞動合同對勞動 報酬約定不明 ， 有爭議的：可以 重新協(xié)商 ；協(xié)商不成的，適用 集體合同規(guī)定 ；無規(guī)定的實行 同工同酬 。 58. 勞動合同期限 3 個月以上不滿 1 年 的，試用期不得超過 1 個月 ；合同 1 年以上不滿 3 年 的，試用期不得超過 2 個月 ； 3 年以上 和 無固定期限 的，試用期不得超過 6 個月 。 工作任務(wù) 為期限或者期限 不滿 3個月 的， 無試用期 。 59. 試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 60. 試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者合同約定工資的 80%，并不得低于單位所在地最低工資標準。 61. 用人單位不得解除勞動合同的情形：一、從事接 觸 職業(yè)病危害作業(yè) 的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；二、本單位 患職業(yè)病 或者 因工負傷 并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；三、患病或者非因工負傷，在 規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi) 的；四、女職工在 孕期、產(chǎn)期、哺乳期 的；五、在本單位 連續(xù)工作滿 15 年 ，且 距法定退休 年齡 不足 5 年 的；六、 法律、行政法規(guī) 規(guī)定的其他情形。 62. 勞務(wù)派遣單位注冊資本不得少于 50 萬元 。 63. 勞務(wù)派遣一般在 臨時性 、 輔助性 、或者 替代性 的工作崗位上實施。 64. 勞務(wù)派遣單位應當與被派遣的勞動者訂立 2年以上的固定期限勞動合同 。被派遣勞動者在無 工作期間，按單位所在地最低工資標準按月領(lǐng)取報酬。 65. 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照 用工單位所在地的標準執(zhí)行。 66. 經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商可以延長工作時間，一般每 日不得超過 1 小時 ；因 特殊原因 需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間 每日不得超過 3 小時 ，但是 每月不得超過 36 小時 。 67. 在發(fā)生自然災害、事故等需要緊急處理，或者生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障必須及時搶修等法律 、行政法規(guī)規(guī)定的特殊情況的， 延長時間不受 66 條限制 。 ☆ 可能考實務(wù) ☆ 68. 禁止用單位招用 未滿 16 周歲 的未成年人， 不得安排未成年工 從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第 4 級體力勞動強度的勞動等其他禁忌從事的勞動。 69. 國家建立 基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、 工傷 保險、 失業(yè) 保險、生育保險 等社會保障制度。 70. 用人 單位和職工共同 繳納 基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費 。 71. 用人 單位繳納工傷 保險費、 生育 保險費， 職工不繳納 。 72. 下列情形導致 不認定工傷 ：一、故意犯罪；二、醉酒或者吸毒；三、自殘或者自殺。 ☆必考☆ 73. 勞動爭議的范圍是 ☆ 伙計和老板 ☆ 74. 用人單位內(nèi)設(shè)立的勞動 爭議調(diào)解 委員會由 職工 代表、用人 單位 代表和 工會 代表組成。 75. 勞動 爭議仲裁 委員會由 勞動行政部門 代表、 同級工會 代表、 用人單位 方面的代表組成。 76. 勞動爭議仲裁委員會 主任由勞動行政部門 代表擔任。 77. 勞動爭議當事人 對仲裁裁決不服 的，可以自收到仲裁裁決書之日起 15 日內(nèi) 向人民法院提起訴訟。 78. 應當 認定工傷 的情形：一、 工作時間 、 工作場所內(nèi) ，因 工作原因 ；二、 工作時間前后 ， 工作場所內(nèi) ，從事 與工作有關(guān) 的預備性或者收尾性工作；三、 工作時間 、 工作場所內(nèi) ，因 履行工作職責 受到暴力等意外傷害；四、患職業(yè)病的；五、 因工外出 期間，由于 工作原因 受到 傷害 或者發(fā)生 下落不明 的；六、在 上下班途中 ，受到 非本人主要責任 的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；七、法律、法規(guī)規(guī)定 應當認定的其他情形。 ☆必考☆ ☆社保中心要賠錢☆ 79. 工傷認定應當由 公司所在地 的社會保險行政部門給予認定。 80. 視同工傷 的情形：一、在 工作時間 和 工作崗位 ， 突發(fā)疾病死亡 或者在 48 小時之內(nèi)搶救無效 死亡的；二、在 搶險救災 等 維護國家利益、公共利益 活動中受到傷害的；三、職工原在軍隊服役， 因戰(zhàn)、因公負傷致殘 ，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后 舊傷復發(fā) 的。 81. 所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起 30 日內(nèi) ，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷 認定申請。 82. 單位未按規(guī)定提出 工傷認定申請的， 工傷職工或者其近親親屬、工會組織 在事故傷害發(fā)生之日或者被第 10 頁 共 19 頁 診斷、鑒定為職業(yè)病之日起 1 年內(nèi) ，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。 83. 職工或者其近親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由 用人單位承擔舉證責任 。 84. 承攬包括加工、定做、修理、復制、測試、檢驗等工作。 85. 未經(jīng)定作人的同意 ，承攬人將承攬的主要工作交由第三人完成的，定做人 可以解除合同 ； 經(jīng)定作人同一的 ，承攬人也應就第三人完成工作成果 向定作人負責 。 86. 定作人 可以 隨時解除承攬合同 ，造成承攬人損失 的，應當 賠償損失 。 87. 基于定作人具有隨時解除權(quán)，承攬人在合同解除后 只能要求定作人賠償其損 失，而 不可主張對方繼續(xù)履行合同。 88. 民間借貸的 利率 可以 適當高于銀行 的利率，但最高不得超過銀行同類利率的 4 倍 （包含利率本數(shù)）。超出此限度的， 超出部分 的利息不予保護。出借人 不得將利息計入本金 謀取高利。計入本金計算復利的， 超出 部 分 的利息不予保護。 89. P173 案例分析 ☆ 后成立不得對抗先成立 ☆☆ 實務(wù)可能出大題 ☆ 90. 在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此 受到的損失。 91. 承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是 因不可抗力 、貨物本身的 自然性質(zhì) 或者 合理損耗 以及 托運人、收貨人 的 過錯 造成的，不承擔損害賠償責任。 92. 貨物在運輸過程中因 不可抗力滅失 ，未收取運費的，承運人 不得要求支付運費 ，已