【文章內(nèi)容簡介】 2．法律法規(guī)規(guī)定的內(nèi)部決策要求與程序根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第11條第一款規(guī)定 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第11條第一款規(guī)定：“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進行審議，并形成書面決議?！?，對一般企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策，做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進行審議并形成書面決議即可。因此，中信公司的大部分子公司對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出內(nèi)部決策時，按本文所述的“中信公司及其子公司的內(nèi)部決策要求與程序”的辦理即可。但是，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第11條第二款對國有獨資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出了特殊規(guī)定，即轉(zhuǎn)讓人或受讓人為國有獨資公司的，若該國有獨資公司設(shè)立董事會的，則該國有獨資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當由董事會審議；若沒有設(shè)立董事會的，則由總經(jīng)理辦會議審議。根據(jù)《公司法》第65條第二款規(guī)定，“國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司”。若一公司屬于國有獨資公司，其公司法人營業(yè)執(zhí)照上會表示出其為國有獨資公司的性質(zhì)或字樣。因此，若中信公司子公司屬于國有獨資公司，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策還應(yīng)當遵循國家法律法規(guī)關(guān)于國有獨資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定。（二） 股東過半數(shù)同意的程序或章程規(guī)定的其他程序1．股東向股東以外的第三人進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時《公司法》第72條對股東向股東以外的第三人進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時做出了程序上的限制性規(guī)定，即“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”。但是為了避免實踐中其他股東消極應(yīng)對或行使否決權(quán)而阻止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況，《公司法》第72條又進一步規(guī)定了針對這兩種情況的辦法，以保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實踐中的順利進行。針對其他股東消極應(yīng)對的，《公司法》第72條第二款規(guī)定，其他股東自接到轉(zhuǎn)讓人發(fā)出的就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項的書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。這一規(guī)定避免了其他股東利用不予答復(fù)或拖延答復(fù)轉(zhuǎn)讓人的轉(zhuǎn)讓通知從而使轉(zhuǎn)讓人無法進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況。針對其他股東半數(shù)以上不同意的，《公司法》第72條第二款規(guī)定，其他股東半數(shù)以上不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，則應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。這一規(guī)定避免了在轉(zhuǎn)讓人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要求未得到其他股東半數(shù)以上同意從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無法進行的情況。此外，為了促進有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由，《公司法》第72條第四款還規(guī)定了若公司章程做出了與《公司法》第72條規(guī)定相矛盾的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的，則以公司章程規(guī)定為準的規(guī)定。這一規(guī)定充分體現(xiàn)了尊重當事人意志自由的原則，從而使《公司法》第72條關(guān)于有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定成為相對強制性的規(guī)定，即當事人沒有約定的，《公司法》第72條就是強制性的規(guī)定；若當事人有約定的，即使與《公司法》第72條的規(guī)定相矛盾，也以當事人的約定為準。例如，《公司法》第72條規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓要求其他股東過半數(shù)同意，若當事人認為這一要求會限制股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓的，可以在公司章程中自行規(guī)定轉(zhuǎn)讓的條件，不要求股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。這就要求有限責任公司的股東在成立該公司之前制定章程時，考慮好今后是限制股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，還是鼓勵股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，根據(jù)股東自己的想法在章程中制定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件與規(guī)定。2．股東之間進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時有人可能會問：股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以不走掛牌程序？若必須走掛牌程序，則股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否在走掛牌程序后，才能通過行使同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)來實現(xiàn)股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓？根據(jù)《公司法》第72條第一款的規(guī)定 《公司法》第72條第一款規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！?，有限責任公司股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的審批程序。但是國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定可能導(dǎo)致股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也需要經(jīng)其他股東審批的程序。根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第2條規(guī)定 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第2條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)（以下統(tǒng)稱轉(zhuǎn)讓方）將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下統(tǒng)稱受讓方）的活動適用本辦法?！?，國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不僅包括股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也包括股東向股東以外的第三人進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。而且《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第4條 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第4條規(guī)定：“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制?！焙偷?4條 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第14條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方?！钡囊?guī)定，只要屬于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都必須通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開征集受讓人。即股東之間進行轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓人也必須公開征集受讓人，其他股東作為受讓人，只有在其條件處于市場優(yōu)勢地位時，或與第三人處于同等條件時 《公司法》第72條第三款規(guī)定：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)?！保庞锌赡艹蔀榇_定的受讓人，與轉(zhuǎn)讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。即只要公開征集受讓人，就存在第三人成為確定的受讓人的可能性。因此，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》中關(guān)于股東之間國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須公開征集受讓人的規(guī)定似乎與《公司法》關(guān)于股東之間可以不通過其他股東審批即可自由轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不符。那么，有限責任公司的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是應(yīng)當遵守《公司法》的規(guī)定呢，還是應(yīng)當遵守《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定呢？《公司法》是全國人大常委會制定的，屬于一般法；而《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》是國務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部制定的，屬于特殊法。根據(jù)一般法與特殊法有不同規(guī)定的，服從特殊法的原則，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當遵守《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定。因此，若中信公司或其子公司作為轉(zhuǎn)讓人，擬將其所持有的目標公司的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給該目標公司的其他股東時，不能按照《公司法》規(guī)定的股東之間可自由轉(zhuǎn)讓不需經(jīng)其他股東同意的規(guī)定進行，而應(yīng)當按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易所公開征集受讓人，其他股東可以作為擬定的受讓人參加，但只有在該其他股東自身的條件及其提出的條件滿足轉(zhuǎn)讓人的要求、且在與其他受讓人處于同等條件下時，該其他股東才可能通過行使優(yōu)先購買權(quán)成為確定的受讓人。鑒于公開征集受讓人就可能存在股東以外的第三人成為確定的受讓人的情況，因此，在進行國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，無論是股東之間進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是股東向股東以外的第三人進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，均應(yīng)當按照《公司法》第72條關(guān)于股東過半數(shù)同意及股東消極答復(fù)和未經(jīng)半數(shù)同意的兩種處理辦法的審批程序、或目標公司章程所規(guī)定的程序辦理。（三） 清產(chǎn)核資、審計與評估（確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參與依據(jù)）根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條和第13條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的，應(yīng)當在轉(zhuǎn)讓前辦理清產(chǎn)核資、審計與資產(chǎn)評估。三者之間的關(guān)系是：轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準后，先進行清產(chǎn)核資，然后進行審計，最后進行資產(chǎn)評估；其中，資產(chǎn)評估是在清產(chǎn)核資和審計基礎(chǔ)上的評估。1．清產(chǎn)核資與審計《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條規(guī)定 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第12條規(guī)定：“按照本辦法規(guī)定的批準程序，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或者決定后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當組織轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資，根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務(wù)所實施全面審計（包括按照國家有關(guān)規(guī)定對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)法定代表人的離任審計）。資產(chǎn)損失的認定與核銷，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。”，在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當對標的企業(yè)進行清產(chǎn)核資并編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊；同時委托會計師事務(wù)所實施全面審計，若股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及標的企業(yè)法定代表人變更的，審計還應(yīng)當包括標的企業(yè)法定代表人的離任審計。資產(chǎn)損失的認定與核銷，應(yīng)按國家相關(guān)規(guī)定辦理。若股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓人不再控股的，則由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進行清產(chǎn)核資。2．評估評估是國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中非常關(guān)鍵的一步，經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)，在辦理資產(chǎn)評估時，建議注意評估機構(gòu)是否具有相關(guān)資質(zhì)、評估報告是否已核準或備案、評估報告的有效期限和評估作價的特殊規(guī)定等問題。下面就從需要注意的這幾個問題予以介紹。1） 評估機構(gòu)是否具有相關(guān)資質(zhì)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第13條規(guī)定《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第12條規(guī)定：“在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估?！?，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當委托具有相關(guān)資質(zhì)的評估機構(gòu)對對標的企業(yè)的國有股權(quán)進行評估。因此，轉(zhuǎn)讓人在尋找資產(chǎn)評估機構(gòu)時，應(yīng)當注意該評估機構(gòu)是否具備評估資質(zhì)，以免導(dǎo)致評估報告無效的后果。《資產(chǎn)評估機構(gòu)審批管理辦法》 《資產(chǎn)評估機構(gòu)審批管理辦法》是財政部令第22號于2005年5月11日頒布的，自2005年6月1日起實施。第21條規(guī)定，評估機構(gòu)應(yīng)當申領(lǐng)資產(chǎn)評估資格證書，即：“申請人持批準文件到工商行政管理部門辦理完成注冊登記后，應(yīng)當向省級財政部門申領(lǐng)資產(chǎn)評估資格證書，同時將營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件以及在工商行政管理部門備案的合伙協(xié)議或者公司章程報省級財政部門備案。資產(chǎn)評估資格證書由財政部統(tǒng)一印制并編號，由省級財政部門頒發(fā)，加蓋省級財政部門印章。”因此，在尋找并委托相關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)時，注意核查其資產(chǎn)評估資格證書，以判定其是否具有相關(guān)評估資質(zhì)。2） 評估報告是否已核準或備案根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第13條規(guī)定《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第13條規(guī)定：“評估報告經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。”，評估報告的結(jié)果只有經(jīng)核準或備案后，才能作為確定國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。因此，對評估報告進行核準或備案是確定評估價格的前提，且是非常關(guān)鍵的一步。根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作意見的通知》 《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作意見的通知》是國務(wù)院辦公廳以國辦發(fā)（2001）102號文的形式于2001年12月31日頒布的，并于同日實施的。第1條 《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作意見的通知》第1條規(guī)定：“取消政府部門對國有資產(chǎn)評估項目的立項確認審批制度，實行核準制和備案制?！钡囊?guī)定，取消了政府部門對國有資產(chǎn)評估項目的立項確認審批制度，改為實行核準制和備案制。因此，財政部于2001年12月31日分別頒布了《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》 《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》是財政部以財企（2001）801號文的形式于2001年12月31日頒布的，并于同日實施的。和《國有資產(chǎn)評估項目備案管理辦法》 《國有資產(chǎn)評估項目備案管理辦法》是財政部以財企（2001）802號文的形式于2001年12月31日頒布的，并于同日實施的。為了進一步規(guī)范金融企業(yè)的國有資產(chǎn)評估，財政部還于2007年10月12日頒布了《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》是財政部于2007年10月12日以財政部第47號令的方式頒布的，并于2008年1月1日實施的。根據(jù)《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第2條關(guān)于“占有國有資產(chǎn)的金融企業(yè)、金融控股公司、擔保公司（以下簡稱金融企業(yè)）的資產(chǎn)評估，適用本辦法”的規(guī)定，鑒于中信公司屬于金融控股公司，故中信公司及其子公司的資產(chǎn)評估除要適用《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》和《國有資產(chǎn)評估項目備案管理辦法》外，還要適用《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》。根據(jù)《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》第2條規(guī)定 《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》第2條規(guī)定：“經(jīng)國務(wù)院批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，由財政部負責核準。經(jīng)省級（含計劃單列市，下同）人民政府批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，由省級財政部門（或國有資產(chǎn)管理部門，下同）負責核準?！保挥薪?jīng)國務(wù)院批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，需經(jīng)財政部核準；經(jīng)省級（含計劃單列市）人民政府批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，需經(jīng)省級財政部門（或國有資產(chǎn)管理部門）核準。同時，根據(jù)《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第11條規(guī)定 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第11條規(guī)定：“金融企業(yè)下列經(jīng)濟行為涉及資產(chǎn)評估的，資產(chǎn)評估項目實行核準：（一）經(jīng)批準進行改組改制、擬在境內(nèi)或者境外上市、以非貨幣性資產(chǎn)與外商合資經(jīng)營或者合作經(jīng)營的經(jīng)濟行為；（二）經(jīng)縣級以上人民政府批準的其他涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的經(jīng)濟行為。中央金融企業(yè)資產(chǎn)評估項目報財政部核準。地方金融企業(yè)資產(chǎn)評估項目報本級財政部門核準?！?，經(jīng)批準進行改組改制、擬在境內(nèi)或者境外上市、以非貨幣性資產(chǎn)與外商合資經(jīng)營或者合作經(jīng)營的經(jīng)濟行為，以及經(jīng)縣級以上人民政府批準的其他涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的經(jīng)濟行為需要進行核準。其中中央金融企業(yè)資產(chǎn)評估項目報財政部核準。地方金融企業(yè)資產(chǎn)評估項目報本級財政部門核準。《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》第4條規(guī)定了核準程序 《國有資產(chǎn)評估項目核準管理辦法》第4條規(guī)定：“核準工作按以下程序進行：（一）占有單位收到評估機構(gòu)出具的評估報告后應(yīng)當上報其集團公司或有關(guān)部門初審，經(jīng)集團公司或有關(guān)部門初審?fù)夂螅加袉挝粦?yīng)在評估報告有效期屆滿前兩個月向財政部門提出核準申請；（二）財政部門收到核準申請后，對符合要求的，應(yīng)在２０個工作日內(nèi)完成對評估報告的審核，下達核準文件；不符合要求的，予以退回。財政部門認為必要時可組織有關(guān)專家參與審核?！保鶕?jù)該程序，中信公司及其子公司需將資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的目標企業(yè)的評估報告上報中信公司初審，經(jīng)中信公司初審?fù)夂?，在該評估報告有效期屆滿之前兩個月上報財政部申請核準。財政部門在收到該申請后，對符合要求的，需要在20個工作日完成核準并出具文件；不符合要求的，予以退回。同時根據(jù)《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第13條 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第13條：“對資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告，金融企業(yè)