履約保證金與投標保證金區(qū)別(編輯修改稿)
2025-05-03 02:54 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ”《工程建設項目施工招標投標辦法》第六十二條規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。招標文件要求中標人提交履約保證金或者其他形式履約擔保的，中標人應當提交；拒絕提交的，視為放棄中標項目。招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔保的，招標人應當同時向中標人提供工程款支付擔保?！倍?、上述建設工程施工合同履約保證金規(guī)定，應與擔保法及司法解釋相結合方能正確理解我國法律和規(guī)章中，對履約保證金的上述看似簡單的規(guī)定，實則已為承包商預留了妥善處理好施工合同履約保證金的足夠空間，關鍵是對其需要有全面而透徹的認識和理解，試分析如下：第一，是否采用履約保證金（或其他形式的履約擔保），由招標人自主決定。招標人要求中標人提供履約保證金（或其他形式的履約擔保）的，必須在招標文件中同時作出兩項明確的意思表示——要求中標人提供履約保證金（或者其他形式履約擔保）；且同時應當承諾自己（招標人）向中標人提供工程款的支付擔保——這是招標人要求中標人提交履約擔保所應當承擔的對等擔保義務。第二，履約保證金的目的是擔保承包商完全履行合同，主要擔保工期和質(zhì)量符合合同的約定。承包商順利履行完畢自己的義務，招標人必須全額返還承包商。履約保證金的功能，在于承包商違約時，賠償招標人的損失，也即如果承包商違約，將喪失收回履約保證金的權利，且并不以此為限。這與國際上通行的工程承包合同履約保證金制度的目的和功能，是完全一致的。第三，履約保證金具有金錢質(zhì)的共同屬性（即“所謂金錢質(zhì)即將金錢作為質(zhì)物并向他人轉(zhuǎn)移金錢的占有，以此作為擔保的方式。比如，在合同中約定的留置金、擔保金、保證金……金錢在這個時候成為質(zhì)物?！保嵺`中，在約定履約保證金條款時，容易與定金混淆，為此，我們只需把握兩點：不使用“定金”字樣，也不明確約定適用定金性質(zhì)的處罰。第四，履約保證金既然屬于金錢質(zhì)的一種，當然具有實踐性之法律特點，即不交付就不生效。第五，履約保證金既可以承包商自己提交；也可以第三方提交（但需得到招標人的認可），但由此產(chǎn)生了與第三方的法律關系。第六，履約保證金的額度、方式、以及返還的時間和逾期返還的責任等，均無規(guī)定。那么也就是可以通過當事人自行協(xié)商加以約定的，而且只要約定不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，均為有效。三、對履約保證金條款的約定不同，所產(chǎn)生的法律后果完全不同根據(jù)上述分析，由于約定內(nèi)容的不同，每個施工合同中的履約保證金性質(zhì)和效力就無法一概而論，應依據(jù)約定的內(nèi)容識別判斷。如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內(nèi)容，符合定金法則，則是定金；如果沒有出現(xiàn)“定金”字樣，也沒有明確約定適用定金性質(zhì)的處罰之類的約定，已經(jīng)交納的履約保證金，就不是定金，而是其他金錢質(zhì)。約定了履約保證金卻又沒有交納的，關于履約保證金的約定成立但不發(fā)生法律效力（因為，質(zhì)押合同也是實踐性合同，必須以交付為生效條件）。當履約保證金的約定具備定金性質(zhì)時，發(fā)生糾紛則應適用《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第一百一十五條規(guī)定“當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金?！狈駝t，應適用該解釋第一百一十八條規(guī)定“當事人交付留置金、擔保金、保證金、定約金、押金或定金等，但沒有約定定金性質(zhì)，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。”《深圳市中級人民法院關于建設工程合同若干問題的指導意見》中，對履約保證金是這樣規(guī)定的：“建設工程合同約定履約保證金、質(zhì)量保證金在工程質(zhì)量不符合約定或未按期竣工時罰沒，但實際損失少，保證金數(shù)額大，承包人認為全部罰沒過高的，應當按照公平合理原則并參照合同法第一百一十四條關于調(diào)整過高違約金的規(guī)定處理?！鄙鲜?，可以看出，履約保
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