【文章內(nèi)容簡介】 、股份有限公司股東的 股份 轉(zhuǎn)讓 股份轉(zhuǎn)讓以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外；向股東以外的人轉(zhuǎn)讓時，其他股東 無優(yōu)先購買權(quán)。 （ 1） 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （ 2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間內(nèi)每年 轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的 25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （ 3）公司一般不得收購本公司股份；不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 49 股東的權(quán)利 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 如 共益權(quán)與自益權(quán)、單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)、知情權(quán)與分紅權(quán)、股東訴訟權(quán)等。 股東的義務(wù) （ 1）有限責(zé)任； （ 2）出資義務(wù)； （ 3）出資填補責(zé)任； （ 4）連帶責(zé)任； （ 5）賠償責(zé)任。 50 第二節(jié) 有限責(zé)任公司的法律規(guī)定 ?一、有限責(zé)任公司的基本法律特征 （一）資本不劃分為等額股份；（二）不能發(fā)行股票，證明股東出資的是出資證明書；（三）股東人數(shù)僅有最高限制；（四）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到嚴(yán)格限制；（五）財務(wù)會計報告不必公開 ?二、有限責(zé)任公司的股東 （一）股東資格 除國家另有規(guī)定的以外，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、企業(yè)法人、事業(yè)法人、社團法人、自然人均可依法成為有限責(zé)任公司的股東。 （二）股東人數(shù) 公司由五十個以下股東共同出資設(shè)立。 51 ? 三、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu) 組織機構(gòu) 董事會制 執(zhí)行董事制 股東會 董事會 經(jīng)理 監(jiān)事會 股東會 執(zhí)行董事 經(jīng)理 監(jiān)事 有限責(zé)任公司 可以 設(shè)經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作，由董事會聘任或者解聘，對董事會負(fù)責(zé)。 有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè) 一至二 名監(jiān)事。 有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。 執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 52 ?四、 1人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 ?五、國有獨資公司的特別規(guī)定 （一）國有獨資公司的章程 公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制定，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。 （二）國有獨資公司的特別規(guī)定 股東只有 1人，不設(shè)股東會 （ 股東的單一性 和 單一股東特定性 ） 董事會（成員中 應(yīng)當(dāng) 有公司職工代表） 公司設(shè)立董事會。董事長、副董事長，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員（ 委派 和 選舉 ）中 指定 。 53 ? 經(jīng)理 經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任 經(jīng)理。 ? 監(jiān)事會 監(jiān)事會成員（ 委派 和 選舉 ）不得少于 5人，其中職工代表的比例不得低于 1/3。 監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中 指定 。 ? 實行民主管理 公司通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。 54 ? 六、兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 （一） 董事會 董事會成員中 應(yīng)當(dāng) 有公司職工代表。職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 （二）實行民主管理 55 第三節(jié) 股份有限公司的法律規(guī)定 ?一、股份有限公司的基本法律特征 （一） 資本劃分為等額股份；（二）通過發(fā)行股票籌集資本；（三）發(fā)起人人數(shù)既有最低限制也有最高限制；（四）股票可以依法自由轉(zhuǎn)讓；（五）財務(wù)會計報告公開 ?二、股份有限公司的發(fā)起人 （一）發(fā)起人的概念： 發(fā)起人是指按照規(guī)定 認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購 的股份，并承擔(dān)公司 籌辦事務(wù) 的人。 （二）發(fā)起人的人數(shù)： 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上 200人以下 為發(fā)起人，其中須有 半數(shù)以上 的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 56 ?三、股份有限公司的組織機構(gòu) 股東大會 董事會 經(jīng)理 監(jiān)事會 （監(jiān)事會每 6個月至少召開 1次，可以設(shè)副主席） 組織機構(gòu) 公司董事會可以決定，由董事會成員 兼任 經(jīng)理 57 ?四、股份有限公司的創(chuàng)立大會 創(chuàng)立大會是指由發(fā)起人召集全體認(rèn)股人參加的股份有限公司設(shè)立過程中的決議機構(gòu)。創(chuàng)立大會與股東大會不同，它是股份有限公司在 設(shè)立過程中 的決議機構(gòu)，是認(rèn)股人大會，由認(rèn)股人組成。 創(chuàng)立大會的作用在于確認(rèn)發(fā)起人發(fā)起行為的 正當(dāng)性 。創(chuàng)立大會一旦認(rèn)可發(fā)起人的發(fā)起行為，那么發(fā)起人的發(fā)起行為所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)就要由成立后的股份有限公司承擔(dān)。 58 ?五、股份有限公司的股份 （一） 股份與股票的概念 （二） 股份的種類 （三） 股份發(fā)行 （四） 股票與債券不同的法律特征 59 ?六、上市公司 上市公司是股份有限公司的一種，但并非所有的股份有限公司都是上市公司。 （一）股票上市的條件 ? 公司股本總額不少于人民幣三千萬元；公開發(fā)行（ 向不特定對象或者累計超過 200人的特定對象發(fā)行 ）股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上。 （二）上市公司的核準(zhǔn) ? 股份有限公司申請上市交易，其股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行，并向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意。 ? （三）上市公司的上市暫停與終止 60 ? 上市暫停 ? 上市暫停又稱 停牌 ，是指證券交易所對上市公司作出的暫時停止掛牌交易的措施。 （ 1）法定暫停。當(dāng)暫停原因消除后，經(jīng)核準(zhǔn)恢復(fù)上市交易。 （ 2）其他暫停。當(dāng)暫停原因消除后，自動恢復(fù)上市交易。 上市終止 ? 上市公司不具備上市條件的，由證券交易所決定終止其股票上市。 ? 上市終止不能恢復(fù)上市 ，上市公司的上市資格即告喪失。 61 第四章 外商投資企業(yè)法律制度 本章要求： 通過本章學(xué)習(xí)，了解外商投資企業(yè)的概念和種類； 理解 相關(guān)外商投資企業(yè)的特征、組織機構(gòu)和中外合作經(jīng)營企業(yè)外國合作者先行回收投資的規(guī)定； 掌握 中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例、外商投資企業(yè)中外投資者的出資方式、比例和期限。 62 ?第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 ?第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 ?第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 ?第四節(jié) 外商獨資企業(yè)法 63 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 一、外商投資企業(yè)的概念和種類 （一）外商投資企業(yè)的概念 外商投資企業(yè)是指依照 中國法律 的規(guī)定在 中國境內(nèi) 設(shè)立的，由 外國投資者 與 中國投資者 共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)的總稱。 在這里，值得注意的是： 各國政府及其政府所屬機構(gòu)（ 民間經(jīng)濟技術(shù)合作 ）和中國的個人不具備投資（直接投資） 者的資格。 64 ? （二）外商投資企業(yè)的種類 中外合資經(jīng)營企業(yè) （ 股權(quán)式企業(yè) ） ? 簡稱合營企業(yè)，具有法人資格，組織形式為有限責(zé)任公司。 中外合作經(jīng)營企業(yè) （ 契約式企業(yè) ） 簡稱合作企業(yè)，法人資格具有選擇性，組織機構(gòu)具有多樣性。 外商獨資企業(yè) 簡稱外資企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)，法人資格具有選擇性。 外商投資股份有限公司 組織形式為股份有限公司，至少有一個發(fā)起人為外國股東。公司注冊資本的最低限額為人民幣 3千萬元。其中，外國股東購買并持有的股份一般不低于公司注冊資本的 25%。 65 二、外商投資企業(yè)法的概念 與 《 公司法 》 對公司規(guī)定的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下 4個 方面： 設(shè)立條件和程序 、 資本制度 、 組織形式 、 經(jīng)營期限 等不同。 三、外商投資企業(yè)的投資項目 （一）外商投資企業(yè)投資項目的分類 （二）外商投資企業(yè)投資項目的核準(zhǔn) 由各級發(fā)改委核準(zhǔn)項目申請報告，或由國家發(fā)改委對項目申請報告審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)。 鼓勵類 限制類 禁止類 分類 66 四、中外投資者的出資方式、比例和期限 （一）中外投資者的出資方式 現(xiàn)金出資 。外國投資者以現(xiàn)金出資時，只能以可自由兌換的外幣繳付出資，不能以人民幣出資；但外資企業(yè) 經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。 實物出資。實物包括建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料。 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) 出資。（ 外資企業(yè) ≤ 20%） 場地使用權(quán) 。中國投資者可以用場地使用權(quán)出資。 其他財產(chǎn)權(quán)利。主要包括經(jīng)營權(quán)、承包權(quán)、公司股份或者其他形式的權(quán)益等。 67 （二）中外投資者的出資比例 合營企業(yè)和具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的出資比例一般不得低于注冊資本的 25%。 不具備法人資格的合作企業(yè)，中外合作者的投資比例或者提供的合作條件，由投資者依法規(guī)定在合同中加以約定。 外資企業(yè)外國投資者的出資比例為 100%。 （三）中外投資者的出資期限 一次繳清出資 規(guī)定一次繳清出資的，應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6個月內(nèi)繳清。 68 分期繳付出資 規(guī)定分期繳付出資的，第一期出資不得低于 各自認(rèn)繳出資額的 15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3個月內(nèi)繳清。其余出資的期限根據(jù)注冊資本的規(guī)模確定。 但 外資企業(yè)外國投資者的最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3年內(nèi)繳清。 并購 境內(nèi)企業(yè)外國投資者的出資期限 根據(jù) 《 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 》 的規(guī)定，外國投資者一般應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個月內(nèi)支付全部價款。特殊情況需要延長的，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個月內(nèi)支付全部價款的 60%以上，其余款項應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在一年內(nèi)付清。 69 五、對外商投資企業(yè)的法律保護 國家對合營企業(yè)和外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)和外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補償。 六、外商投資企業(yè)的再投資退稅 外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內(nèi)再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅。 外資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在中國境內(nèi)再投資的，可以依照國家規(guī)定申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款。 70 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 一、合營企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立的條件 設(shè)立合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。 （二）設(shè)立的程序 （審批設(shè)立） 申請 審批 登記 設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)審批機關(guān)審查批準(zhǔn)。審批機關(guān)包括商務(wù)部和國務(wù)院授權(quán)的省級人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門。審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起