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正文內(nèi)容

北京大學(xué)20xx第二學(xué)期法律導(dǎo)論復(fù)習(xí)提綱(編輯修改稿)

2025-02-14 06:25 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ,要解決這個(gè)問題就要實(shí)現(xiàn)立法的職業(yè)化。第二,中國(guó)法律制度的質(zhì)量狀況之所以如此糟糕,另一個(gè)重要原因是起草者中很少有什么語言文字高手。什么是兩方面語言文字高手?(1)精通立法語言文字的高手(什么是立法語言文字)第一,立法語言文字不是文學(xué)語言文字。第二,立法語言文字不是學(xué)術(shù)研究的語言文字。第三,立法語言文字不同于一般公文的語言文字。一般意義上的語言文字高手老師從生活的角度提供了幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)供同學(xué)們參考:第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是,可以聽他講話。第二個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是,看看他會(huì)不會(huì)使用“和”、“與”、“及”等常用連詞。第三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是,可以看一看語言文字中,有沒有或者有多少不良習(xí)慣,比如括號(hào)。為什么不能“打括號(hào)”?(1)打了括號(hào)就破壞了語言文字的整體美;(2)打了括號(hào)以后,破壞語言文字的流暢感;(3)語言文字高手,不需要借助于括號(hào)等符號(hào)解決問題;(4)一般情況下,是不需要用扣號(hào)的。第四,看這個(gè)人是否有多種表達(dá)方式,能否在多種表達(dá)方式中從善如流。第五,看這個(gè)人語言文字中有沒有一種氣。六、中國(guó)法律制度的實(shí)行狀況(一)判斷一個(gè)國(guó)家法律制度的實(shí)行狀況有三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)看這個(gè)國(guó)家法律制度當(dāng)中,各種各樣具體的法律制度有沒有兌現(xiàn),兌現(xiàn)到什么程度;看這個(gè)國(guó)家法律構(gòu)成中,各個(gè)方面實(shí)行得怎么樣。也即看這個(gè)國(guó)家法律體系中,各個(gè)部門法的實(shí)行情況怎么樣。直接看一看這個(gè)國(guó)家的法律當(dāng)中,各個(gè)法律實(shí)行得怎么樣。(二)中國(guó)法律難行之源中國(guó)法律本身不行,即立法不行;政府方面的原因;中國(guó)政府最大的立法主體,240多個(gè)法律絕大多數(shù)都是國(guó)務(wù)院提案的,而且國(guó)務(wù)院可以授權(quán)立法,可以接受備案。當(dāng)一個(gè)國(guó)家指望政府作為法律執(zhí)法主體,拿著法律去管社會(huì)、管百姓時(shí),就失去了法的良好實(shí)行的根基。中國(guó)政府是主要執(zhí)法的主體,搶占了司法機(jī)關(guān)的地盤。本來司法機(jī)關(guān)是執(zhí)法的主體,但政府成了主要執(zhí)法主體。司法方面;中國(guó)司法是弱勢(shì)的司法,突出的表現(xiàn)是司法不獨(dú)立。法院受審判委員會(huì)、檢察院、政法委員會(huì)、人大等力量的制約。司法弱勢(shì)還表現(xiàn)在司法人員的專業(yè)素養(yǎng)需要大大提升,以及它的腐敗也是很嚴(yán)重的。學(xué)者難辭其咎第三講中國(guó)法的形式、體系和淵源主要講中國(guó)今天有哪些法,這些法位于哪些位置,來源于哪里。一、當(dāng)代中國(guó)法的形式所有的法都有它的外部表現(xiàn)形式,這就是法的形式。一個(gè)國(guó)家有哪些法的形式,由這個(gè)國(guó)家相關(guān)的國(guó)情所決定。就當(dāng)今中國(guó),我們的法主要有以下幾種:(一)憲法憲法有多種意義的,比如作為法的形式意義上的,就是我們現(xiàn)在要講的;還有作為法的內(nèi)容意義上的,就是我們講的法的體系上的。作為法的形式意義上的憲法,它是同法律、法規(guī)、規(guī)章等相對(duì)應(yīng)的一種法的形式。中國(guó)今天的憲法指的是《中華人民共和國(guó)憲法》和它的修正案。憲法是各種法律形式當(dāng)中地位最高,效力等級(jí)最高的一種法律形式:(1)由最高國(guó)家機(jī)關(guān)產(chǎn)生和制定或者修改的。(2)其他法律法規(guī)規(guī)章同憲法相抵觸自動(dòng)失效,不具有法律效力。憲法是綜合性的規(guī)定國(guó)家生活中帶有根本性全局性問題的法律:(1)規(guī)定的內(nèi)容很重要,甚至是最重要的,對(duì)國(guó)家這個(gè)整體來說。比如國(guó)防、外交、法治等問題。(2)不僅很重要,而且是綜合性規(guī)定國(guó)家生活中的根本性、全局性問題。憲法的制定和修改是最嚴(yán)格的。其他法律的制定和修改,通常是過半數(shù)就可以,但憲法需要多數(shù)議員或代表贊成才能制定或修改。關(guān)于憲法的一些知識(shí)(1)共有幾部憲法?現(xiàn)行憲法是1982年的。此前還有1954年、1975年憲法、1979年憲法。指的是中華人民共和國(guó)憲法。如果還要算,就是還有一個(gè)起著憲法作用的共同綱領(lǐng)。還要知道它規(guī)定了哪些內(nèi)容。(2)憲法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容(二)法律一個(gè)意義上的法律就是所有總稱意義上的法律。比如,法律面前人人平等,法律公正等。另一種就是作為形式意義上的法,就是我們這里講的,作為法的形式的法律。法律是今天中國(guó)除憲法以外,最重要的法,是中國(guó)的二級(jí)大法。除憲法以外的其他法,都不得同法律相抵觸。法律這種法的形式在中國(guó)經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展和變化的過程。全國(guó)人大制定的法律屬于基本法律,即層級(jí)更高些,解決的問題更高些,而全國(guó)人大常委會(huì)制定的法律稱為非基本法律,或者說其他法律,兩者具有相等的法律效力。法律解決問題的范圍是由立法法明文規(guī)定的。立法法第8條有明文規(guī)定: 第八條 下列事項(xiàng)只能制定法律: ?。ㄒ唬﹪?guó)家主權(quán)的事項(xiàng); ?。ǘ└骷?jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);  (三)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;  (四)犯罪和刑罰; ?。ㄎ澹?duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰; ?。?duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收; ?。ㄆ撸┟袷禄局贫?; ?。ò耍┗窘?jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度; ?。ň牛┰V訟和仲裁制度;(十)必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。主要是搞清楚哪些東西是法律解決的問題。比如:民事基本制度,地方性法規(guī)能不能規(guī)定?(三)行政法規(guī)行政法規(guī)的立法主體是特定的,即國(guó)務(wù)院。國(guó)務(wù)院部門沒有權(quán)力制定行政法規(guī)。行政法規(guī)是中國(guó)法的形式體系中位于憲法、法律之下,同時(shí)又位于地方性法規(guī)、規(guī)章之上的一種特定法的形式。這就決定了:(1)行政法規(guī),不能同憲法、法律相抵觸,而且還要以憲法、法律為依據(jù)。(2)地方性法規(guī)、規(guī)章又不能同行政法規(guī)相抵觸。(3)行政法規(guī)是今天中國(guó)法的形式體系中連接憲法、法律和地方性法規(guī)、行政規(guī)章的一座橋梁。行政法規(guī)在今天中國(guó)法的形式體系中擔(dān)當(dāng)非常重要的角色。(1)它補(bǔ)充了法律的不足。(2)它引導(dǎo)了、指引了地方性法規(guī)和行政規(guī)章的產(chǎn)生,而且由于國(guó)務(wù)院在中國(guó)國(guó)家機(jī)構(gòu)中極為強(qiáng)勢(shì)的地位,行政法規(guī)的作用也極為強(qiáng)勢(shì)。所有的政府機(jī)關(guān)在法律和行政法規(guī)之間,在禮節(jié)上尊重法律,在現(xiàn)實(shí)上更看重行政法規(guī)。行政法規(guī)和行政法是不同的,有三點(diǎn)區(qū)別:(參考閱讀教材)(1)行政法規(guī)是法的形式的概念,行政法是法的內(nèi)容的概念。(2)行政法有多種多樣的表現(xiàn)形式,行政法規(guī)就是一種法的形式。(3)行政法規(guī)的內(nèi)容可以多姿多彩,可以規(guī)定行政法的,經(jīng)濟(jì)法的、民法的等等。而行政法則只能規(guī)定行政方面的法律。行政法規(guī)作為一種法的形式,在中國(guó)的產(chǎn)生是在1982年憲法產(chǎn)生以后才產(chǎn)生的一種法的形式。(四)地方性法規(guī)誰有權(quán)制定地方性法規(guī),經(jīng)歷了一個(gè)過程。地方性法規(guī)在中國(guó)現(xiàn)行法的形式體系中,屬于位階偏低的一種法的形式。地方性法規(guī)的制定不能同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸,否則無效。同時(shí),地方性法規(guī)要報(bào)國(guó)務(wù)院備案。不需要以憲法和法律為根據(jù)制定行政法規(guī),但要求不抵觸,這是一個(gè)最低的底線要求。地方性法規(guī)的調(diào)整范圍,主要包括兩個(gè)要素:(1)為了貫徹憲法法律行政法規(guī)等上位階的地方性法規(guī),需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng);(2)為了實(shí)行職權(quán)、履行職責(zé),特別是為了因地制宜解決本地問題,需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。(五)民族自治法規(guī)所有民族自治地方都有權(quán)制定自治法規(guī),這里所說的所有民族自治地方,指的是哪些地方呢?哪些自治地方:自治區(qū)、自治州、自治縣自治法規(guī)有兩種具體形式:(1)自治條例是民族自治地方根據(jù)自治權(quán)制定的綜合的規(guī)范性法律文件;小憲法(2)單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。分別解決各種具體問題的自治法規(guī)。都是由什么樣的主體制定呢?自治法規(guī)是所有民族自治地方的人大都有權(quán)制定的。(1)自治區(qū)、州、縣,這三個(gè)層級(jí)的民族自治地方都有權(quán)制定自治法(2)自治法規(guī)只有人大才能制定。所有自治法規(guī)都需要經(jīng)過批準(zhǔn)才能生效。(1)自治區(qū)的自治法規(guī)要報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn);(2)自治州、自治縣的自治法規(guī)要報(bào)省、直轄市或自治區(qū)的人大常委會(huì)批準(zhǔn)。(省級(jí)而非省的)從1954年憲法誕生以來,一直都是存在的,在法律上未曾中斷過。但是事實(shí)上,民族自治法規(guī)一直就沒有發(fā)達(dá)過。解決問題的范圍:民族自治權(quán)限范圍內(nèi)解決所有期望解決的問題。民族自治權(quán)限由民族區(qū)域自治法確定,在該法確定的權(quán)限范圍內(nèi)解決所有期望解決的問題,范圍比較大,比如可以搞自己的武裝力量,財(cái)政預(yù)算,還可以有語言文字的權(quán)力。自治法規(guī)與地方性法規(guī)的比較(1)主體不同;人大和常委會(huì)VS人大(2)層級(jí)不同,地方性法規(guī)是有關(guān)地方才有權(quán)制定,地方性法規(guī)只有部分省市VS所有民族
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