【文章內(nèi)容簡介】 為；后者則需要經(jīng)過當(dāng)事人的申請，行政機(jī)關(guān)才能作出具體行政行為。 這種分類的標(biāo)準(zhǔn)，是看誰能啟動行政行為。如果是依職權(quán)的行為，行政機(jī)關(guān)根據(jù)自己的判斷就可以直接啟動，如果是一個依申請的行為，必須由當(dāng)事人申請，行政機(jī)關(guān)才能啟動。誰可以啟動，就直接決定了這個行政行為合法的要件。如果是一個依申請的行為，當(dāng) 事人沒有提出申請，行政機(jī)關(guān)自己啟動，那么這個行為就是無效的。所以，依職權(quán)和依申請的分類，目的主要是判斷具體行政行為合法性的標(biāo)準(zhǔn)是什么。 2．羈束的和裁量的具體行政行為 。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為受法律拘束的程度。立法對具體行政行為的范圍、方法、手段等條件作出嚴(yán)格規(guī)定，行政機(jī)關(guān)采取時基本沒有選擇余地，是羈束的具體行政行為；立法對具體行政行為的范圍、方法、手段等方面給予行政機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況裁量余地的，是裁量的具體行政行為。 這個區(qū)分的意義是，對于羈束行為，行政機(jī)關(guān)必須按照法律規(guī)定去做，違反了法律規(guī) 定，直接的法律后果是違法。對于裁量行為，行政機(jī)關(guān)有一定的裁判空間，違反了這個裁判空間的規(guī)定，直接的法律后果是不合理、不適當(dāng)。超出這個裁判空間以外，才構(gòu)成違法不違法的問題。 3．授益的和負(fù)擔(dān)的具體行政行為 。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為與當(dāng)事人之間的權(quán)益關(guān)系。為當(dāng)事人授予權(quán)利、利益或者免除負(fù)擔(dān)義務(wù)的，是授益的具體行政行為；為當(dāng)事人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的，是負(fù)擔(dān)的具體行政行為。 4．要式的與不要式的具體行政行為 。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件 的，是要式的具體行政行為；不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的，是不要式的具體行政行為。 比如說，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，必須聽取當(dāng)事人的陳述和申辯。但是法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)聽取當(dāng)事人陳述和申辯的具體方式，可以打電話，可以當(dāng)面問。 如果是 吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、較大數(shù)額的罰款 ，必須以聽證的方式來聽取當(dāng)事人陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定，必須采取書面形式，如果沒有書面處罰決定，行政處罰決定就無效。如果行政機(jī)關(guān)當(dāng)場收取罰款，沒有出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā) 的收據(jù)，而是打白條，就是無效的。因為，這些都是要式行政行為。 ★★具體行政行為的成立與效力 具體行政行為的成立條件： 兩步走，先看是否成立，再看效力如何 第 11 頁 共 59 頁 只籠統(tǒng)的看是否有行政權(quán)，不看針對具體的這個行為是否有權(quán)力（這是效力問題） 主體上 內(nèi)容上 程序上 實施者是行政主體，且具體實施人員意志健全 向當(dāng)事人表達(dá)效果意思完整 依照法定時間和方式 送達(dá) 當(dāng)事人 注意： 行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定前，不向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定 不能成立 （但可以訴訟確 認(rèn)無效） ；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。 行政行為成立之后的生效方式：①送達(dá)之日起生效；②附條件或附期限生效；③作出就立即生效 注意：一般來說，對于不成立的具體行政行為，根本無法提起行政訴訟，但《行政處罰法》第 41 條是個例外。 具體行政行為的效力內(nèi)容 具體行政行為的 公定力 。這是具體行政行為具有效力的基本前提。什么是公定力？行政機(jī)關(guān)作出一個具體行政行為，這種行為完成以后，送達(dá)當(dāng)事人，有兩種可能性：一種是合法，一種是違法。如果這個行政行為合法，就有效；如果違法，就無效。合法就有效，有什么效？ 有效就是指行政行為具有 確定力、拘束力、執(zhí)行力 。如果無效，根本就不產(chǎn)生這些效力。我們講的公定力是什么呢？行政機(jī)關(guān)作出一個行為，這個行為一旦作出， 就假定這個行為是合法的 。如果將來法院根據(jù)法律程序撤銷它，另外再說。但是一旦作出，就假定合法。既然合法，當(dāng)然就有效。 效力 含義 產(chǎn)生條件 后果 拘束力 形式上推定的效力 一經(jīng)生效 即產(chǎn)生 是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機(jī)關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守，其他國家機(jī)關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。 確定力 實質(zhì)上確定的效力 爭議期過 后產(chǎn)生 是指具體行政行為不再爭議、 不得更改 的效力 ，具體行政行為因此取得不可撤銷性。確定力就是指行政機(jī)關(guān)作出決定以后，就不能輕易更改。這個力，叫確定力，內(nèi)容具有確定性。行政機(jī)關(guān)如果改變已經(jīng)確定的內(nèi)容而給當(dāng)事人造成損失的，要予以補(bǔ)償。這就是 信賴保護(hù)原則 。已經(jīng)確定的內(nèi)容才能去拘束當(dāng)事人，并且強(qiáng)制執(zhí)行。 執(zhí)行力 現(xiàn)實中實現(xiàn)的效力 履行期過 后產(chǎn)生 是指國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。行政行為的執(zhí)行力是與其確定力和拘束力聯(lián)系在一起的，是最終保障性效力。行政行為的這三種效力是行政法上諸多規(guī)則產(chǎn)生的基礎(chǔ)，比如在行政法 上，對于生效的行政行為一般采取不停止執(zhí)行的原則，即使相對人有異議，或在申請行政復(fù)議或提起行政訴訟期間，也不能停止行政行為的執(zhí)行。只有在例外的情形下，才可以暫停行政行為的執(zhí)行。 注意： 行政機(jī)關(guān)的具體行為都是有確定力、拘束力，但不一定都有執(zhí)行力。執(zhí)行力產(chǎn)生的條件有兩個，一個是負(fù)有作為的義務(wù)，一個是 并且 不作為。 具體行政行為效力的產(chǎn)生過程 具體行政行為作出 產(chǎn)生拘束力 產(chǎn)生確定力 產(chǎn)生執(zhí)行力 一般情況下 經(jīng)過爭議期 經(jīng)過履行期 具體行政行為的停止執(zhí)行： 行政復(fù)議中復(fù)議機(jī)關(guān)可以依職權(quán)停止執(zhí)行，行政訴訟中法院不能依職權(quán)停止執(zhí)行 第 12 頁 共 59 頁 【 行政復(fù)議法 】 第二十一條 行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行： （一）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的； （二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的； （三）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的； （四）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。 【 行政訴訟法 】 第四十四條 訴訟期間，不停止 具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行： （一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的； （二）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的； （三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。 《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行 中華人民共和國行政訴訟法 若干問題的解釋》 【行政機(jī)關(guān)無強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的情況】 第九十四條 在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時執(zhí)行可 能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院 可以先予執(zhí)行 。后者申請強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。 【 治安處罰法 】 第一百零七條 被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金， 行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行 。 具體行政行為的效力變化（無效、撤銷與廢止） 條件 效力 后果 無 效 行為 明顯重大違法 （沒有公定力，因此對當(dāng)事人也不會產(chǎn)生拘束力） ；如 要求行對人去犯罪、行為毫無法律依據(jù)、毫無事實根據(jù)根本無法實現(xiàn)的、種類越權(quán) 自始不發(fā)生任何效力 （起訴沒有時效限制） （法院作出確認(rèn)判決， 由于行為自始就是無效，所以法院的判決也不存在溯及力） 可隨時主張無效； 隨時宣告無效； 可獲國家賠償； 撤銷 事實不清、證據(jù)不足； 適用法律依據(jù)錯誤； 違反法定程序； 幅度越權(quán)；濫用職權(quán) —— 一般違法 被撤銷前推定為有效； 撤銷后溯及為自始無效 （起訴有時效限制，有溯及力） 需依法定程序撤銷 ； 撤銷后可獲國家賠償 撤回 原有法律依據(jù)已改變；客觀情況發(fā)生重大 變化；行為目的已實現(xiàn)，無須繼續(xù)存在 廢止前有效；廢止后無效； 無溯及力 因信賴保護(hù)可獲國家補(bǔ)償 注意：行政處罰中， 不出具 省級財政部門 統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，被處罰人有權(quán)拒絕繳納罰款。 （屬于行為無效） 《行政許可法》第 8 條（信賴保護(hù)原則）、第 69 條、 幾種比較常見的具體行政行為 （一）行政確認(rèn)（證明、登記、鑒定、認(rèn)定） 注意：備案登記是行政事實行為，企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記是行政許可。 第 13 頁 共 59 頁 （二）行政裁決（權(quán)屬糾紛裁決、侵權(quán)糾紛裁決、 拆遷補(bǔ)償裁決） 注意：區(qū)分行政調(diào)解、行政仲裁、行政裁決 （三）行政征收（征收稅費、征收土地、征收房屋）：永久、所有權(quán)、無償 （四）行政征用（征用土地、征用車輛）：臨時、使用權(quán)、有償 （五）行政強(qiáng)制措施 對人的強(qiáng)制（隔離、強(qiáng)制戒毒等）和對財產(chǎn)的強(qiáng)制（查封、凍結(jié)、扣押） ★（六）行政強(qiáng)制執(zhí)行 行政機(jī)關(guān)自己強(qiáng)制執(zhí)行 （ 1）間接強(qiáng)制執(zhí)行 代執(zhí)行、執(zhí)行罰（《行政處罰法》第 51 條第 1 項） （ 2）直接強(qiáng)制執(zhí)行（劃撥、拍賣、變賣） 注意：（ 1）直接執(zhí)行只能由 法律、法規(guī)規(guī)定的享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān) 來進(jìn)行，一般享有強(qiáng)制執(zhí) 行權(quán)的機(jī)關(guān)是公安、海關(guān)、稅務(wù)、工商；（ 2）對物的強(qiáng)制措施一般構(gòu)成直接強(qiáng)制執(zhí)行的前置程序。 行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行 執(zhí)行條件 （ 1）法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的；（ 2）法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，也可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的 執(zhí)行機(jī)關(guān) 申請人所在地的基層法院 ；執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地的基層法院受理。 執(zhí)行期限 （ 1）自 被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起 180 日 內(nèi)提出；（ 2）行政裁決中， 當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴 又不履行，裁決機(jī)關(guān)在執(zhí)行期限內(nèi)未申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的 ，權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在 (過了起訴期又過 180 天后的） 90 日內(nèi) 可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。 財產(chǎn)保全 行政機(jī)關(guān)或者行政裁決中的受益人有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，可以申請法院采取財產(chǎn)保全措施，后者應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保 先予執(zhí)行 行政機(jī)關(guān)或者行政裁決中的受益人認(rèn)為不及時執(zhí)行可能給 國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益 造成不可彌補(bǔ)的損失的，可以申請法院先予執(zhí)行，后者應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保 執(zhí)行審查 法院受理非訴執(zhí)行案件后， 應(yīng)當(dāng)在 30 日內(nèi)作出是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定。被申請執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的，法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行：（ 1）明顯缺乏事實根據(jù)的；（ 2）明顯缺乏法律依據(jù)的；（ 3）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。 第二部分 行政行為法 專題四：行政許可 主要內(nèi)容：行政許可的設(shè)定；行政許可的實施；行政許可的監(jiān)督檢查。 核心考點：行政許可的設(shè)定；行政許可的實施。 (一 ) 行政許可是什么呢？在法律基于正當(dāng)理由確定的范圍之內(nèi)，行政許可實際上是一種禁止的解除。政府只有基于正當(dāng)理由 ，對人權(quán)進(jìn)行必要限制， 在法定范圍內(nèi)去 設(shè)定人們經(jīng)過許可后才能做什么事情，只能按照法定條件和程序去實施行政許可，其余的都是人們自由的空間。 (二 ) 行政許可的特點： 第 14 頁 共 59 頁 (1)國家一般禁止的活動； (2)行政許可是依申請的行政行為。 (3)行政許可是 賦予 被許可人有某種能力或資格的行為。 (4)行政許可是外部行政行為（排除對行政機(jī)關(guān)內(nèi)部，和行政機(jī)關(guān)管理的人事，財務(wù)等活動） (5)行政許可是要式行為 (三 )行政許可的原則 1．公開、公平、公正原則?！缎姓S可法》第 5 條規(guī)定： “設(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的 規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布； 未經(jīng)公布的，不得作為實施行政許可的依據(jù)。行政許可的實施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，申請人有依法取得行政許可的平等權(quán)利，行政機(jī)關(guān)不得歧視。 2．信賴保護(hù)原則?！缎姓S可法》第 8 條規(guī)定： “公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由 此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。 ”這是我國法律中第一次對這一原則的確定 ，具有非同尋常的意義。 3．禁止轉(zhuǎn)讓原則?！缎姓S可法》第 9 條規(guī)定： “依法取得的行政許可，除法律、法規(guī)規(guī)定依照法定條件和程序可以轉(zhuǎn)讓的外，不得轉(zhuǎn)讓。 ” ★★★行政許可的設(shè)定 行政許可設(shè)定的范圍 可以設(shè)定許可的事項 ①一般許可：從事直接涉及公共利益 (國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù) )或個人重大利益 (人身健康、生命財產(chǎn)安全 )的特殊活動 ②特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置或特 定行業(yè)的市場準(zhǔn)入(招標(biāo)、拍賣）