【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 寄方式發(fā)送：到達(dá)主義； （ 2）通過電視廣播等媒體作出或商品標(biāo)價(jià)陳列：作出要約之時(shí)。 （二）要約對(duì)要約人的拘束力（形式拘束力） 是指要約一經(jīng)生效，要約人就受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或變更要約的內(nèi)容。 （三）要約對(duì)受要約人的拘束力 也稱要約的實(shí)質(zhì)拘束力或承諾適格，是指受要約人在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的權(quán)利（法律地位） ，不得繼承。 （四）要約的存續(xù)期限 （承諾期限） 1．意定期限：即要約人在要約中規(guī)定了要約的存續(xù)期限。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人 2．法定期限： （ 1）即時(shí)期限： “要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外 ” （ 2）合理期限： “要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá) ” 撤回與撤銷的區(qū)別：含義，條件 1．要約的撤回 是指要約人在要約發(fā)出后、到達(dá)受要約人之前（生效之前）所作的阻止要約發(fā)生效力的意思表示。 2．要約的撤銷 是指要約人在要約生效后，受要 約人發(fā)出承諾通知之前，將該要約取消，使其法律效力歸于消滅的意思表示。 條件： 撤回：尚未生效的行為；通知應(yīng)先于或同時(shí)到達(dá)受要約人。 撤銷：已經(jīng)生效的行為。邀約已到達(dá)，但發(fā)出承諾之前。 下列情形要約不得撤銷： （ 1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （ 2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 四、要約的消滅：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。 原因： 1．拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 2．要約人依法撤銷要約。 3．承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 4．受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、 11 數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 ” 5．要約人或受要約人死亡：但若其死喪不影響要約法律效力的，可由繼承人承受。 ：但要約不音值失效，仍可受領(lǐng)，通知法定代 時(shí)生效。 第三節(jié) 承諾（ acceptance） 一、承諾 ： 是受要約人向要約人 的邀約表示完全同意 的意思表示 。 要件： 1．承諾須由受要約人向要約人作出。 3．承諾須在合理期限內(nèi)（承諾期間）做出并到達(dá) 要約有確定承諾期限的： （ 1）承諾期限的起算 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。 要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì) 算。 ” （ 2）承諾的遲到：在承諾期限屆滿后承諾才到達(dá)要約人。 除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約 ——原則無效，例外有效。 （ 3）特殊的承諾遲到：因承諾人以外的原因，導(dǎo)致本應(yīng)在承諾期限內(nèi)到達(dá)的承諾，在承諾期限屆滿后才到達(dá)要約人。 除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 ——原則有效，例外無效。 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： （一）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； （二）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 ” 4.．承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 “鏡像規(guī)則 ” 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 ——原則有效，例外無效 。 二、承諾的方式 《合同法》 ： 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 1 ．需要通知的承諾：明示承諾和默示承諾。 2．不需要通知的承諾：意思實(shí)現(xiàn)。 ＊單純的沉默或不作為 三、承諾的生效 1．承諾生效的時(shí)間：到達(dá)主義 《合同法》第 26 條： “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 ” “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的， 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間 2．承諾生效的效果：承諾生效時(shí)合同成立 兩個(gè)例外： （ 1）第 32 條： “當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立 ”。 ——例外的例外，第 37 條： “采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” （ 2）第 33 條： “當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 ” ＊實(shí)踐合同 ＊＊要式合同 《合同法》第 36 條 ： “法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 12 3．合同成立的地點(diǎn) （ 1）承諾生效地 《合同法》第 34 條： “承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 ” “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 ” 《合同法》第 26 條： “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù) 交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 ” （ 2）合同書的簽字／蓋章地 《合同法》第 35 條： “當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 ” （ 3）主要義務(wù)的履行地 《合同法》第 36 條： “法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 第 37 條： “采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 四、承諾的撤回 ： 是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。 《合同法》第 27 條： “承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 ” 條件： 1，尚未生效 2，先于或者同時(shí)到達(dá) ＊默示的承諾如何撤回？ 《合同法》第 26 條： “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 五、強(qiáng)制承諾 強(qiáng)制承諾，是指一方依法負(fù)有接受相對(duì)人的要約而與其訂立合同的義務(wù)，非 有正當(dāng)理由，不得拒絕承諾。 ： 從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求 ： 電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者不得拒絕與符合條件的電信用戶訂立服務(wù)協(xié)議 ： 對(duì)急危患者，醫(yī)師應(yīng)當(dāng)采取緊急措施進(jìn)行診治；不得拒絕急救處置 ： 供電營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)的供電營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)，對(duì)本營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)的用戶有按照國(guó)家規(guī)定供電的義務(wù)；不得違反國(guó)家規(guī)定對(duì)其營(yíng)業(yè)區(qū)內(nèi)申請(qǐng)用電的單位和個(gè)人拒絕供電。 第四節(jié) 訂立合同的特殊方式 交錯(cuò)要約（交叉 要約）（ cross offer） 是指一方向?qū)Ψ桨l(fā)出要約時(shí)，對(duì)方也向其發(fā)出內(nèi)容正相符合的另一要約，且雙方均不知道對(duì)方的要約。 贊成說：實(shí)質(zhì)說。 反對(duì)說：形式說。 意思實(shí)現(xiàn) （事實(shí)合同） 是指根據(jù)習(xí)慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時(shí)的預(yù)先聲明，承諾無須通知，受要約人在承諾期限內(nèi)有可認(rèn)為承諾的事實(shí)時(shí)，合同即告成立。 13 《合同法》第 22 條： “承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 ” 行為：履行行為／受領(lǐng)行為 第 26 條第 1 款： “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 ” 第五節(jié) 合同的內(nèi)容與形式 一、合同條款 （一）提示性的合同條款 八大條款： 《合同法》第 12 條第 1 款：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的； 數(shù)量；質(zhì)量； 價(jià)款或者報(bào)酬； 履行期限、地點(diǎn)和方式； 違約責(zé)任； 解決爭(zhēng)議的方法。 1．實(shí)體性條款： 2．解決爭(zhēng) 議條款： （ 1）仲裁條款 （ 2）選擇受訴法院條款 （ 3）選擇檢驗(yàn)、鑒定機(jī)構(gòu)的條款 （ 4）涉外合同中的法律適用條款 （二）主要條款與普通條款 1．主要條款 2．普通條款 ＊要素、常素與偶素 要素：構(gòu)成某類合同所必須具備的內(nèi)容。 常素：構(gòu)成某類合同通常具備的內(nèi)容。 偶素：并非某類合同所通常具有，而是由當(dāng)事人特別附加在合同中的內(nèi)容。 （三）明示條款與默示條款 1．明示條款： 2．默示條款：合同中 雖然沒有約定，但基于合同目的、交易習(xí)慣或者法律的規(guī)定而理應(yīng)存在的合同條款。 二、合同權(quán)利與合同義務(wù) （一）合同權(quán)利 ： 具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、保持力和處分權(quán)能。 （二）合同義務(wù) 1．給付義務(wù) （ 1）主給付義務(wù)：合同關(guān)系所固有、必備，并決定合同類型的基本義務(wù)。 （ 2）從給付義務(wù)：不具有獨(dú)立意義，僅輔助主給付義務(wù)發(fā)揮作用。 ＊原給付義務(wù)與次給付義務(wù) ＊主要義務(wù)與次要義務(wù) 《合同法》第 36 條： “法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人 未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 第 37 條： “采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 14 2．附隨義務(wù)： 在合同關(guān)系發(fā)展的過程中，基于誠實(shí)信用原則而發(fā)生的，旨在更好地實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的義務(wù)。 《合同法》第 60 條： “當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 ” “當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 ” 3．不真正義務(wù)：對(duì)方不得請(qǐng)求履行，違反它僅使義務(wù) 人承受不利益。 《合同法》第 119 條第 1 款： “當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 ” 4．先合同義務(wù)與后合同義務(wù) 《合同法》第 92 條： “合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 ” 三、合同的形式 《合同法》第 10 條第 1 款： “當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 ” 1．書面形式 （ 1）表現(xiàn)形態(tài) ： 合同書、 信件， 數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、 電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 ” （ 2）必須采用書面形式的合同 ： 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ” （ 3）合同欠缺書面形式的法律后果 ：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 2．口頭形式 3，要式 不要式 （法定 約定） 4．其他形式：推定形式（默示形式）、視聽資料形式等。 “當(dāng)事人以 錄音、錄像等視聽資料形式實(shí)施的民事行為，如有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其 他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第五十五條的規(guī)定，可以認(rèn)定有效。 第六節(jié) 免責(zé)條款與格式條款 一、免責(zé)條款 ： 是當(dāng)事人事先以協(xié)議免除或限制其將來責(zé)任的合同條款。 免責(zé)條款具有約定性、明示性和免責(zé)功能。 合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。