【文章內(nèi)容簡介】 當(dāng)事人在語言文字表達、理解認知水平、專業(yè)結(jié)構(gòu)知識等方面的能力所限，可能造成對合同中確定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生認識上的偏差，如當(dāng)事人不了解“定金”與“訂金”法律意義上的差別而誤用，導(dǎo)致糾紛。對此，應(yīng)依據(jù)一定的原則加以解釋解決。 3 (二 )合同解釋的基本原則 《合同法》結(jié)合我國實際情況，在借鑒其他國家立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對合同的解釋作了原則性的規(guī) 定，可歸納為： 1．意思解釋原則 當(dāng)事人之間合同關(guān)系的實質(zhì)是雙方就合同各項條款達成協(xié)議，合同條款反映的當(dāng)事人內(nèi)心意思就是合同存在的基礎(chǔ)，人民法院或仲裁機構(gòu)行使合同解釋權(quán)要尊重當(dāng)事人的意愿?！逗贤ā返?l 25條第 l款規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！备鶕?jù)這一規(guī)定，合同解釋的一切工作和努力都是探尋當(dāng)事人的真實意圖?？梢姡馑冀忉屧瓌t是合同解釋的根本原則 (但不是唯一原則 )，其他原則起著輔助或 補充作用。 2．客觀解釋原則 當(dāng)事人設(shè)立合同關(guān)系是通過實施法律行為而完成的，其法律行為表現(xiàn)著客觀因素。當(dāng)事人訂立合同的真實意思往往是內(nèi)在的、抽象的，它必須通過一定的形式反映出來，為人們認知和判定。所以，當(dāng)事人采取各種形式傳達內(nèi)在意思而發(fā)生的客觀事實，如當(dāng)事人的語言、文字、行動等，在合同解釋時，應(yīng)作為探尋當(dāng)事人真實意思的基本依據(jù)。 3．目的解釋原則 當(dāng)事人訂立合同僅僅是一種手段而非目的，目的是實現(xiàn)其特定的需求，大陸法法理上稱之為“約因”，它是訂約人的意愿所在。因此，從各種客觀事實探尋當(dāng)事人的真實意圖， 應(yīng)首先考慮當(dāng)事人的訂約目的?！逗贤ā返?l 25條規(guī)定：“合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。 4．慣例解釋原則 當(dāng)事人在履行合同時就合同條款的文字含義發(fā)生歧義，對關(guān)鍵性文字應(yīng)按照行業(yè)或交易中長期形成、普遍又反復(fù)適用的習(xí)慣加以解釋。 5．整體解釋原則 整體解釋是指對合同某一爭議條款進行解釋時，應(yīng)從合同內(nèi)在邏輯性、前后文連貫性等方面理解該條款的真實意思，而不應(yīng)機械地、孤立地解釋合同的某一爭議條款。 如在一個借款合同糾紛中，當(dāng)事人就合同中注明的“還欠款 1 500元”的意思發(fā)生爭議，一方說是“還 (huan)欠款 1 500元 ；而另一方說是“還 (hai)欠款 1 500元”。如果僅從這一段文字表述無法判明事實真相，但如果從合同約定的分期還款日期、數(shù)額等條款綜合分析，在當(dāng)事人沒有其他反證的情況下，可適用整體解釋原則推定“還 的真實含義。 6．偏重解釋原則 偏重解釋是指在一定條件下，人民法院或仲裁機構(gòu)為保護一方當(dāng)事人的利益而作出對其有利的解釋?！逗贤ā芬?guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以 解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！备袷綏l款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。適用該原則的關(guān)鍵是確定適用條件。除格式條款外，當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容所掌握的信息極不對稱，并且合同條款有兩種以上解釋時，即可作出利于信息缺知方的解釋。如在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，技術(shù)受讓方對受讓技術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)、術(shù)語等的含義毫不知曉，如果當(dāng)事人就合同條款含義發(fā)生爭議，在不違反其他解釋原則的情況下，可偏向受讓方當(dāng)事人的通常理解加以解釋。 7．誠信解釋原則 誠實信用是民事活動 中應(yīng)遵循的一項基本法律原則，該原則在合同解釋中也具有重要作用。與其他解釋原則相比，該原則最具彈性，其宗旨在于保證合同解釋的公平合理。由于主觀、客觀多方面的原因，合同形式或內(nèi)容常常存在一些缺陷，人民法院或仲裁機構(gòu)必須按照誠實信用原則彌補合同缺陷，公平合理地確定和處理當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 第四節(jié)：雙務(wù)合同履行中的同時履行抗辯權(quán) 一、同時履行抗辯權(quán)的概念 所謂同時履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方，在對方未為對待給付前，有拒絕自己給付的權(quán)利。同時履行抗辯權(quán)在法律上的根據(jù)，在于雙務(wù)合同之債權(quán)債務(wù)在成立上 的關(guān)聯(lián)性，一方債權(quán)債務(wù)不成立或不生效，他方債權(quán)債務(wù)亦不成立或不生效。成立的關(guān)聯(lián)性決定了履行的關(guān)聯(lián)性，雙方當(dāng)事人應(yīng)同時履行自己所負的債務(wù)，在一方未履行或未提出履行前，他方有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)。同時履行抗辯權(quán)在性質(zhì)上屬于延期的抗辯權(quán)或一時的抗辯權(quán)，其功能主要有兩個：擔(dān)保自己債權(quán)的實現(xiàn)和迫使他方履行合同?！逗贤ā返?60 條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方未履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 4 (二 )雙方互負的債務(wù)均已屆 清償期 鑒于同時履行抗辯權(quán)制度的目的在于使合同雙方的債務(wù)同時履行，雙方享有的債權(quán)同時實現(xiàn)，因此只有在雙方的債務(wù)同時屆期時，才能行使同時履行抗辯權(quán)。這就要求雙方當(dāng)事人互負的債務(wù)必須是存在的、有效的。如果原告向被告請求支付價金，而被告主張買賣合同無效或已被撤銷，或債務(wù)已被抵消或免除，從而表明債務(wù)實際上不存在，原告不享有請求權(quán)，被告在此情況下已不是主張同時履行抗辯權(quán)，而是主張自己無履行的義務(wù)。所以，債務(wù)的存在是主張同時履行抗辯權(quán)的前提，另一方面，盡管雙方所負的債務(wù)是存在的，但如果雙方債務(wù)未同時到期，也不發(fā)生同時 履行抗辯權(quán)問題。 (三 )對方未為對待給付或給付不符合約定 雙務(wù)合同一方當(dāng)事人行使同時履行抗辯權(quán)，須以他方當(dāng)事人未為對待給付為要件。如果他方當(dāng)事人已經(jīng)完成實際給付，則當(dāng)然不能再行使同時履行抗辯權(quán)。這一點在理論上和實踐中都已被認同，而問題在于行使時權(quán)利人的舉證責(zé)任。這一問題取決于此抗辯權(quán)的性質(zhì)。通說認為權(quán)利人僅需要證明對方?jīng)]有履行，而不需要證明自己已經(jīng)履行，就可以行使同時履行抗辯權(quán)。在實踐和學(xué)理上，此構(gòu)成要件爭議最大的就是在遲延履行和部分履行或其他違約行為情形下，是否可以行使同時履行抗辯權(quán)。下面分別闡述： 1．遲延履行與同時履行抗辯權(quán) 在遲延履行的情況下，遲延一方是否有權(quán)請求另一方履行，另一方是否有權(quán)拒絕即是否可以適用同時履行抗辯權(quán)，應(yīng)該考慮以下因素：①如果雙務(wù)合同未規(guī)定履行期，則不能確定是否遲延問題，只有自己履行合同，才能要求對方同時履行。在此條件下，履行方當(dāng)然適用同時履行抗辯權(quán)。②一方在規(guī)定的期限內(nèi)未履行合同，往往伴隨著部分履行，此時要視遲延部分的嚴(yán)重程度，根據(jù)誠實信用原則審查之，只有遲延后果非常嚴(yán)重，使自己遭受了不利時，才能行使抗辯權(quán)。③遲延履行是一種違約行為，而由遲延履行所涉及的賠償義務(wù)或繼續(xù)履行 義務(wù)與另一方的原合同給付義務(wù)仍有牽連性，應(yīng)該仍有適用同時履行抗辯權(quán)的余地。 2．部分履行與同時履行抗辯權(quán) 債務(wù)人原則上沒有部分履行的權(quán)利，故雙務(wù)合同一方當(dāng)事人提出部分給付時，他方當(dāng)事人不得受領(lǐng)，但該部分履行涉及利益輕微，斟酌當(dāng)事人利益及交易習(xí)慣，拒絕受領(lǐng)違反誠實信用原則時不在此限。如果當(dāng)事人接受部分履行，是否可以行使同時履行抗辯權(quán)，要視情況根據(jù)誠信原則而定。 3．瑕疵履行與同時履行抗辯權(quán) 在法理上及實踐中最為復(fù)雜和有爭議的是瑕疵履行或不完全履行與同時履行抗辯權(quán)的關(guān)系。各國立法尤其是我國法律對此規(guī)定不 詳盡。在買賣合同中，出賣人就其交付之買賣標(biāo)的物應(yīng)負擔(dān)保責(zé)任之瑕疵，而其瑕疵是在合同成立后才發(fā)生，因可歸責(zé)于出賣人的事由所致的，則出賣人除承擔(dān)物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任之外，同時構(gòu)成不完全給付債務(wù)之不履行責(zé)任。但是根據(jù)我國新《合同法》的規(guī)定，我國并未區(qū)分兩種責(zé)任競合，對于質(zhì)量不符合約定，承擔(dān)違約責(zé)任的形式由買受人選擇：修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬以及損害賠償，可見在瑕疵履行或不完全履行情況下，違約方有義務(wù)采取補救措施，如果受損方不解除合同的話，當(dāng)然可以適用同時履行抗辯權(quán) o (四 )對方的對待履行是可能履行的 同時履行抗辯權(quán)的機能在于一方拒絕履行可迫使他方履行合同，但是，同時履行是以能夠履行為前提的。如果一方已經(jīng)履行，而另一方因過錯不能履行其所負的債務(wù)，則只能適用債不履行的規(guī)定請求救濟，而不發(fā)生同時履行抗辯權(quán)問題。如果因不可抗力發(fā)生履行不能，則雙方當(dāng)事人將被免責(zé)，在此情況下，如一方提出了履行要求，對方可提出否認對方請求權(quán)存在的主張和解除合同，而不是主張同時履行抗辯權(quán)。 第五節(jié)：不安抗辯權(quán) 一、不安抗辯權(quán)的概念和成立條件 不安抗辯權(quán)又稱為先履行抗辯權(quán)、保證履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的先履行方當(dāng)事人有證據(jù)證明后 履行方不能履行合同義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方未履行或提供擔(dān)保前享有的中止合同履行的權(quán)利。不安抗辯權(quán)設(shè)立的目的在于公平合理地保護先履行方的合法權(quán)益，并通過賦予先履行方中止履行的自我救濟手段，促進另一方當(dāng)事人的履行。 根據(jù)《合同法》第 68條、 69條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)成立應(yīng)符合以下條件： 第一，須雙方債務(wù)因同一雙務(wù)合同而發(fā)生。不安抗辯權(quán)與同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)同屬于雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)，只有在當(dāng)事人互為對待給付、一方不履行是導(dǎo)致對方履行利益無法實現(xiàn)的情形下，才有必要產(chǎn)生另一方的履行抗辯 權(quán)。 第二，須合同的履行有先后順序。不安抗辯權(quán)是合同的先履行方在其預(yù)期利益有不能實現(xiàn)的危險時享有的履行抗辯權(quán)，其發(fā)生的前提是權(quán)利人負有先履行義務(wù)，因此，不安抗辯權(quán)不發(fā)生于同時履行合同的情形，也不發(fā)生于先履行方不履行之時。 第三，須合同成立后，后履行方有不能履行或可能不能履行的情形。即合同成立后，后履行方的當(dāng)事人發(fā)生變化，并且這種變化導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù)或可能不能履行合同義務(wù)。 第四，須先履行方掌握了后履行方不能履行或可能不能履行合同義務(wù)的確切證據(jù)。即行使不安抗辯權(quán)的舉證責(zé)任在先履行方，其應(yīng)有證據(jù)證明 對方不能履行合同或有不能履行合同的可能性。沒有確切證據(jù)即中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第五，當(dāng)事人中止履行的合同義務(wù)必須是基于同一法律關(guān)系產(chǎn)生的與債務(wù)人的債務(wù)有關(guān)的義務(wù)。例如，甲和乙曾先后訂立了編號為 1號和 2號的合同。甲掌握了乙不履行 1號合同的證據(jù)，則只能中止自己對 1號合同的履行，而不能中止自己對 2號合同的履行。因為 1號合同和 2號合同產(chǎn)生的是不同的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，二者之間沒有必然的和對等的關(guān)系。 二、不安抗辯權(quán)的行使和效力 5 2．第二次效力 如果合理期限屆滿，后履行方未提供適當(dāng)擔(dān)保且未恢復(fù)履行能力 ，則發(fā)生第二次效力，即先履行方可以解除合同并要求后履行方承擔(dān)違約責(zé)任；但后履行方有異議時，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認合同解除效力?！逗贤ā访鞔_賦予先履行方解約權(quán)，這是對大陸法系各國不安抗辯權(quán)制度的重大發(fā)展，從而使得該制度能夠為先履行方提供更加充分的法律保護。 第六節(jié)：先履行抗辯權(quán) 一、先履行抗辯權(quán)的概念和成立條件 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，有先后履行順序的，先履行方未履行之前，后履行方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行方履行債務(wù)不符合債的主旨的，后履行方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。 按照《合同法》第 67 條的規(guī)定，先履行抗辯權(quán)的成立需要具備以下條件：①須當(dāng)事人雙方基于同一合同互負債務(wù)；②雙方所負債務(wù)有履行先后順序；③債務(wù)先到期的一方未履行其債務(wù)或其履行不符合債的主旨，而要求債務(wù)后到期的一方履行；④債務(wù)后到期的一方享有先履行抗辯權(quán)或同時履行抗辯權(quán)，債務(wù)先到期的一方不享有先履行抗辯權(quán)。 二、先履行抗辯權(quán)的效力 先履行抗辯權(quán)的效力在于：先履行一方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行其債務(wù)時，抗辯權(quán)人有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)，由此導(dǎo)致的合同遲延履行，責(zé)任由有先履行義務(wù)的一方承擔(dān)；在先履行一方采取了補救措施、變違約為適當(dāng)履 行的情況下，先履行抗辯權(quán)消失，后履行一方須履行其債務(wù)?？梢?，先履行抗辯權(quán)亦屬一時的抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責(zé)任。 第七節(jié)：合同的變更和解除 一、合同變更概述 廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。合同內(nèi)容的變更是指當(dāng)事人不變，合同的內(nèi)容予以改變的現(xiàn)象。合同主體的變更是指合同關(guān)系保持同一性，僅改換債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象。合同主體的變更，不論是變更債權(quán)人還是債務(wù)人，都發(fā)生合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)，分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。對此種變更，理論上將其作為合同轉(zhuǎn)讓的研究對象。由此看來，狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。 合同變更是合同關(guān)系的局部變化 (如標(biāo)的數(shù)量的增減、價款的變化、履行時間、地點、方式的變化 )，而不是合同性質(zhì)的變化 (如買賣變?yōu)橘浥c，合同關(guān)系失去了同一性，此為合同的更新或更改 )。合同標(biāo)的的變更是否屬于合同變更，理論界有不同的看法 (關(guān)鍵在于變更協(xié)議是否以原合同的主要權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ) )。 6 二、合同的解除 (一 )合同解除的概念和特征 合同解除是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系即當(dāng)事人之間 的權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅的法律行為。 合同解除有以下法律特征： 第一，合同解除以當(dāng)事人之間存在有效合同為前提。合同解除以有效成立的合同為標(biāo)的，其目的在于解決有效成立的合同提前歸于消滅的問題。這是合同解除與合同無效、合同撤銷及要約或承諾撤回的不同之處。 第二，合同解除須具備一定條件。合同依法