【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 當(dāng)事人在語言文字表達(dá)、理解認(rèn)知水平、專業(yè)結(jié)構(gòu)知識(shí)等方面的能力所限，可能造成對(duì)合同中確定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生認(rèn)識(shí)上的偏差，如當(dāng)事人不了解“定金”與“訂金”法律意義上的差別而誤用，導(dǎo)致糾紛。對(duì)此，應(yīng)依據(jù)一定的原則加以解釋解決。 3 (二 )合同解釋的基本原則 《合同法》結(jié)合我國實(shí)際情況，在借鑒其他國家立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)合同的解釋作了原則性的規(guī) 定，可歸納為： 1．意思解釋原則 當(dāng)事人之間合同關(guān)系的實(shí)質(zhì)是雙方就合同各項(xiàng)條款達(dá)成協(xié)議，合同條款反映的當(dāng)事人內(nèi)心意思就是合同存在的基礎(chǔ)，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)行使合同解釋權(quán)要尊重當(dāng)事人的意愿。《合同法》第 l 25條第 l款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思?！备鶕?jù)這一規(guī)定，合同解釋的一切工作和努力都是探尋當(dāng)事人的真實(shí)意圖。可見，意思解釋原則是合同解釋的根本原則 (但不是唯一原則 )，其他原則起著輔助或 補(bǔ)充作用。 2．客觀解釋原則 當(dāng)事人設(shè)立合同關(guān)系是通過實(shí)施法律行為而完成的，其法律行為表現(xiàn)著客觀因素。當(dāng)事人訂立合同的真實(shí)意思往往是內(nèi)在的、抽象的，它必須通過一定的形式反映出來，為人們認(rèn)知和判定。所以，當(dāng)事人采取各種形式傳達(dá)內(nèi)在意思而發(fā)生的客觀事實(shí)，如當(dāng)事人的語言、文字、行動(dòng)等，在合同解釋時(shí)，應(yīng)作為探尋當(dāng)事人真實(shí)意思的基本依據(jù)。 3．目的解釋原則 當(dāng)事人訂立合同僅僅是一種手段而非目的，目的是實(shí)現(xiàn)其特定的需求，大陸法法理上稱之為“約因”，它是訂約人的意愿所在。因此，從各種客觀事實(shí)探尋當(dāng)事人的真實(shí)意圖， 應(yīng)首先考慮當(dāng)事人的訂約目的?！逗贤ā返?l 25條規(guī)定：“合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。 4．慣例解釋原則 當(dāng)事人在履行合同時(shí)就合同條款的文字含義發(fā)生歧義，對(duì)關(guān)鍵性文字應(yīng)按照行業(yè)或交易中長期形成、普遍又反復(fù)適用的習(xí)慣加以解釋。 5．整體解釋原則 整體解釋是指對(duì)合同某一爭(zhēng)議條款進(jìn)行解釋時(shí)，應(yīng)從合同內(nèi)在邏輯性、前后文連貫性等方面理解該條款的真實(shí)意思，而不應(yīng)機(jī)械地、孤立地解釋合同的某一爭(zhēng)議條款。 如在一個(gè)借款合同糾紛中，當(dāng)事人就合同中注明的“還欠款 1 500元”的意思發(fā)生爭(zhēng)議，一方說是“還 (huan)欠款 1 500元 ；而另一方說是“還 (hai)欠款 1 500元”。如果僅從這一段文字表述無法判明事實(shí)真相，但如果從合同約定的分期還款日期、數(shù)額等條款綜合分析，在當(dāng)事人沒有其他反證的情況下，可適用整體解釋原則推定“還 的真實(shí)含義。 6．偏重解釋原則 偏重解釋是指在一定條件下，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)為保護(hù)一方當(dāng)事人的利益而作出對(duì)其有利的解釋。《合同法》規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以 解釋；對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！备袷綏l款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。適用該原則的關(guān)鍵是確定適用條件。除格式條款外，當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容所掌握的信息極不對(duì)稱，并且合同條款有兩種以上解釋時(shí)，即可作出利于信息缺知方的解釋。如在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，技術(shù)受讓方對(duì)受讓技術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)、術(shù)語等的含義毫不知曉，如果當(dāng)事人就合同條款含義發(fā)生爭(zhēng)議，在不違反其他解釋原則的情況下，可偏向受讓方當(dāng)事人的通常理解加以解釋。 7．誠信解釋原則 誠實(shí)信用是民事活動(dòng) 中應(yīng)遵循的一項(xiàng)基本法律原則，該原則在合同解釋中也具有重要作用。與其他解釋原則相比，該原則最具彈性，其宗旨在于保證合同解釋的公平合理。由于主觀、客觀多方面的原因，合同形式或內(nèi)容常常存在一些缺陷，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)必須按照誠實(shí)信用原則彌補(bǔ)合同缺陷，公平合理地確定和處理當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 第四節(jié)：雙務(wù)合同履行中的同時(shí)履行抗辯權(quán) 一、同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念 所謂同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方，在對(duì)方未為對(duì)待給付前，有拒絕自己給付的權(quán)利。同時(shí)履行抗辯權(quán)在法律上的根據(jù)，在于雙務(wù)合同之債權(quán)債務(wù)在成立上 的關(guān)聯(lián)性，一方債權(quán)債務(wù)不成立或不生效，他方債權(quán)債務(wù)亦不成立或不生效。成立的關(guān)聯(lián)性決定了履行的關(guān)聯(lián)性，雙方當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行自己所負(fù)的債務(wù)，在一方未履行或未提出履行前，他方有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)。同時(shí)履行抗辯權(quán)在性質(zhì)上屬于延期的抗辯權(quán)或一時(shí)的抗辯權(quán)，其功能主要有兩個(gè)：擔(dān)保自己債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和迫使他方履行合同。《合同法》第 60 條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方未履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 4 (二 )雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆 清償期 鑒于同時(shí)履行抗辯權(quán)制度的目的在于使合同雙方的債務(wù)同時(shí)履行，雙方享有的債權(quán)同時(shí)實(shí)現(xiàn)，因此只有在雙方的債務(wù)同時(shí)屆期時(shí)，才能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。這就要求雙方當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)必須是存在的、有效的。如果原告向被告請(qǐng)求支付價(jià)金，而被告主張買賣合同無效或已被撤銷，或債務(wù)已被抵消或免除，從而表明債務(wù)實(shí)際上不存在，原告不享有請(qǐng)求權(quán)，被告在此情況下已不是主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，而是主張自己無履行的義務(wù)。所以，債務(wù)的存在是主張同時(shí)履行抗辯權(quán)的前提，另一方面，盡管雙方所負(fù)的債務(wù)是存在的，但如果雙方債務(wù)未同時(shí)到期，也不發(fā)生同時(shí) 履行抗辯權(quán)問題。 (三 )對(duì)方未為對(duì)待給付或給付不符合約定 雙務(wù)合同一方當(dāng)事人行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，須以他方當(dāng)事人未為對(duì)待給付為要件。如果他方當(dāng)事人已經(jīng)完成實(shí)際給付，則當(dāng)然不能再行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。這一點(diǎn)在理論上和實(shí)踐中都已被認(rèn)同，而問題在于行使時(shí)權(quán)利人的舉證責(zé)任。這一問題取決于此抗辯權(quán)的性質(zhì)。通說認(rèn)為權(quán)利人僅需要證明對(duì)方?jīng)]有履行，而不需要證明自己已經(jīng)履行，就可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。在實(shí)踐和學(xué)理上，此構(gòu)成要件爭(zhēng)議最大的就是在遲延履行和部分履行或其他違約行為情形下，是否可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。下面分別闡述： 1．遲延履行與同時(shí)履行抗辯權(quán) 在遲延履行的情況下，遲延一方是否有權(quán)請(qǐng)求另一方履行，另一方是否有權(quán)拒絕即是否可以適用同時(shí)履行抗辯權(quán)，應(yīng)該考慮以下因素：①如果雙務(wù)合同未規(guī)定履行期，則不能確定是否遲延問題，只有自己履行合同，才能要求對(duì)方同時(shí)履行。在此條件下，履行方當(dāng)然適用同時(shí)履行抗辯權(quán)。②一方在規(guī)定的期限內(nèi)未履行合同，往往伴隨著部分履行，此時(shí)要視遲延部分的嚴(yán)重程度，根據(jù)誠實(shí)信用原則審查之，只有遲延后果非常嚴(yán)重，使自己遭受了不利時(shí)，才能行使抗辯權(quán)。③遲延履行是一種違約行為，而由遲延履行所涉及的賠償義務(wù)或繼續(xù)履行 義務(wù)與另一方的原合同給付義務(wù)仍有牽連性，應(yīng)該仍有適用同時(shí)履行抗辯權(quán)的余地。 2．部分履行與同時(shí)履行抗辯權(quán) 債務(wù)人原則上沒有部分履行的權(quán)利，故雙務(wù)合同一方當(dāng)事人提出部分給付時(shí)，他方當(dāng)事人不得受領(lǐng)，但該部分履行涉及利益輕微，斟酌當(dāng)事人利益及交易習(xí)慣，拒絕受領(lǐng)違反誠實(shí)信用原則時(shí)不在此限。如果當(dāng)事人接受部分履行，是否可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，要視情況根據(jù)誠信原則而定。 3．瑕疵履行與同時(shí)履行抗辯權(quán) 在法理上及實(shí)踐中最為復(fù)雜和有爭(zhēng)議的是瑕疵履行或不完全履行與同時(shí)履行抗辯權(quán)的關(guān)系。各國立法尤其是我國法律對(duì)此規(guī)定不 詳盡。在買賣合同中，出賣人就其交付之買賣標(biāo)的物應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任之瑕疵，而其瑕疵是在合同成立后才發(fā)生，因可歸責(zé)于出賣人的事由所致的，則出賣人除承擔(dān)物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任之外，同時(shí)構(gòu)成不完全給付債務(wù)之不履行責(zé)任。但是根據(jù)我國新《合同法》的規(guī)定，我國并未區(qū)分兩種責(zé)任競(jìng)合，對(duì)于質(zhì)量不符合約定，承擔(dān)違約責(zé)任的形式由買受人選擇：修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬以及損害賠償，可見在瑕疵履行或不完全履行情況下，違約方有義務(wù)采取補(bǔ)救措施，如果受損方不解除合同的話，當(dāng)然可以適用同時(shí)履行抗辯權(quán) o (四 )對(duì)方的對(duì)待履行是可能履行的 同時(shí)履行抗辯權(quán)的機(jī)能在于一方拒絕履行可迫使他方履行合同，但是，同時(shí)履行是以能夠履行為前提的。如果一方已經(jīng)履行，而另一方因過錯(cuò)不能履行其所負(fù)的債務(wù)，則只能適用債不履行的規(guī)定請(qǐng)求救濟(jì)，而不發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)問題。如果因不可抗力發(fā)生履行不能，則雙方當(dāng)事人將被免責(zé)，在此情況下，如一方提出了履行要求，對(duì)方可提出否認(rèn)對(duì)方請(qǐng)求權(quán)存在的主張和解除合同，而不是主張同時(shí)履行抗辯權(quán)。 第五節(jié)：不安抗辯權(quán) 一、不安抗辯權(quán)的概念和成立條件 不安抗辯權(quán)又稱為先履行抗辯權(quán)、保證履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的先履行方當(dāng)事人有證據(jù)證明后 履行方不能履行合同義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能時(shí)，在對(duì)方未履行或提供擔(dān)保前享有的中止合同履行的權(quán)利。不安抗辯權(quán)設(shè)立的目的在于公平合理地保護(hù)先履行方的合法權(quán)益，并通過賦予先履行方中止履行的自我救濟(jì)手段，促進(jìn)另一方當(dāng)事人的履行。 根據(jù)《合同法》第 68條、 69條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)成立應(yīng)符合以下條件： 第一，須雙方債務(wù)因同一雙務(wù)合同而發(fā)生。不安抗辯權(quán)與同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)同屬于雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)，只有在當(dāng)事人互為對(duì)待給付、一方不履行是導(dǎo)致對(duì)方履行利益無法實(shí)現(xiàn)的情形下，才有必要產(chǎn)生另一方的履行抗辯 權(quán)。 第二，須合同的履行有先后順序。不安抗辯權(quán)是合同的先履行方在其預(yù)期利益有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)時(shí)享有的履行抗辯權(quán)，其發(fā)生的前提是權(quán)利人負(fù)有先履行義務(wù)，因此，不安抗辯權(quán)不發(fā)生于同時(shí)履行合同的情形，也不發(fā)生于先履行方不履行之時(shí)。 第三，須合同成立后，后履行方有不能履行或可能不能履行的情形。即合同成立后，后履行方的當(dāng)事人發(fā)生變化，并且這種變化導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù)或可能不能履行合同義務(wù)。 第四，須先履行方掌握了后履行方不能履行或可能不能履行合同義務(wù)的確切證據(jù)。即行使不安抗辯權(quán)的舉證責(zé)任在先履行方，其應(yīng)有證據(jù)證明 對(duì)方不能履行合同或有不能履行合同的可能性。沒有確切證據(jù)即中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第五，當(dāng)事人中止履行的合同義務(wù)必須是基于同一法律關(guān)系產(chǎn)生的與債務(wù)人的債務(wù)有關(guān)的義務(wù)。例如，甲和乙曾先后訂立了編號(hào)為 1號(hào)和 2號(hào)的合同。甲掌握了乙不履行 1號(hào)合同的證據(jù)，則只能中止自己對(duì) 1號(hào)合同的履行，而不能中止自己對(duì) 2號(hào)合同的履行。因?yàn)?1號(hào)合同和 2號(hào)合同產(chǎn)生的是不同的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，二者之間沒有必然的和對(duì)等的關(guān)系。 二、不安抗辯權(quán)的行使和效力 5 2．第二次效力 如果合理期限屆滿，后履行方未提供適當(dāng)擔(dān)保且未恢復(fù)履行能力 ，則發(fā)生第二次效力，即先履行方可以解除合同并要求后履行方承擔(dān)違約責(zé)任；但后履行方有異議時(shí)，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除效力?！逗贤ā访鞔_賦予先履行方解約權(quán)，這是對(duì)大陸法系各國不安抗辯權(quán)制度的重大發(fā)展，從而使得該制度能夠?yàn)橄嚷男蟹教峁└映浞值姆杀Ｗo(hù)。 第六節(jié)：先履行抗辯權(quán) 一、先履行抗辯權(quán)的概念和成立條件 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，有先后履行順序的，先履行方未履行之前，后履行方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行方履行債務(wù)不符合債的主旨的，后履行方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。 按照《合同法》第 67 條的規(guī)定，先履行抗辯權(quán)的成立需要具備以下條件：①須當(dāng)事人雙方基于同一合同互負(fù)債務(wù)；②雙方所負(fù)債務(wù)有履行先后順序；③債務(wù)先到期的一方未履行其債務(wù)或其履行不符合債的主旨，而要求債務(wù)后到期的一方履行；④債務(wù)后到期的一方享有先履行抗辯權(quán)或同時(shí)履行抗辯權(quán)，債務(wù)先到期的一方不享有先履行抗辯權(quán)。 二、先履行抗辯權(quán)的效力 先履行抗辯權(quán)的效力在于：先履行一方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行其債務(wù)時(shí)，抗辯權(quán)人有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)，由此導(dǎo)致的合同遲延履行，責(zé)任由有先履行義務(wù)的一方承擔(dān)；在先履行一方采取了補(bǔ)救措施、變違約為適當(dāng)履 行的情況下，先履行抗辯權(quán)消失，后履行一方須履行其債務(wù)?？梢姡嚷男锌罐q權(quán)亦屬一時(shí)的抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責(zé)任。 第七節(jié)：合同的變更和解除 一、合同變更概述 廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。合同內(nèi)容的變更是指當(dāng)事人不變，合同的內(nèi)容予以改變的現(xiàn)象。合同主體的變更是指合同關(guān)系保持同一性，僅改換債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象。合同主體的變更，不論是變更債權(quán)人還是債務(wù)人，都發(fā)生合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)，分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。對(duì)此種變更，理論上將其作為合同轉(zhuǎn)讓的研究對(duì)象。由此看來，狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。 合同變更是合同關(guān)系的局部變化 (如標(biāo)的數(shù)量的增減、價(jià)款的變化、履行時(shí)間、地點(diǎn)、方式的變化 )，而不是合同性質(zhì)的變化 (如買賣變?yōu)橘?zèng)與，合同關(guān)系失去了同一性，此為合同的更新或更改 )。合同標(biāo)的的變更是否屬于合同變更，理論界有不同的看法 (關(guān)鍵在于變更協(xié)議是否以原合同的主要權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ) )。 6 二、合同的解除 (一 )合同解除的概念和特征 合同解除是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系即當(dāng)事人之間 的權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅的法律行為。 合同解除有以下法律特征： 第一，合同解除以當(dāng)事人之間存在有效合同為前提。合同解除以有效成立的合同為標(biāo)的，其目的在于解決有效成立的合同提前歸于消滅的問題。這是合同解除與合同無效、合同撤銷及要約或承諾撤回的不同之處。 第二，合同解除須具備一定條件。合同依法