【文章內(nèi)容簡介】 件 （ a）當事人有相應的民事權利能力和民事行為能力，主體合法。 （ b）合同當事人意思表示真實、自愿； （ c）不違反法律或者社會公共利益； （ d）合同程序、形式、內(nèi)容合法。 ② 合同生效 17 依法成立的合同，自成立時生效。 對雙方當事人具有法律約束力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。 當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效 。 當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。 承諾生效的地點為合同成立的地點。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同 成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。 當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 （ 6） 無效合同可撤銷合同的法律后果 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。 合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 合同無效、被撤銷或者終止的 ，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。 在建設工程領域中， 無效建設工程合同 的確認權為 人民法院 或 仲裁機構 。 合同 無效或者被撤銷 后， 因該合同取得的 財產(chǎn) ，應當予以 返還 ；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償 。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。 18 當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。 （ 7） 效力待定合同 合同雖已簽訂，但因其不完全符合合同生效條件，必須經(jīng)權利人追認方可生效的合同。 ① 限制民事 行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效 。 但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。 相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 ② 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被 追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 ③ 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。 ④ 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。 ⑤ 無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。 （ 8）合同的權利義務終止 《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權利義務終止： （ a）債務已經(jīng)按照約定履行； （ b）合同解除； （ c）債務相互抵銷； （ d）債務人依法將標的物提存； （ e）債權人免除債務； （ f）債權債務同歸于一人； （ g）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。 19 （ 9） 合同解除 ① 合同 解除的概念 合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而是債權債務關系提前歸于消滅的行為。 合同解除分為 約定（協(xié)議）解除和法定（單方）解除 。 ② 約定 解除 約定解 除是當事人通過行使約定的解除權或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。 ③ 法定解除 法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。當法律規(guī)定的解除條件具備時，當事人可以解除合同。 有下列情形之一的，當事人可以解除合同： （ a）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （ b）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； （ c）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （ d）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； （ e）法律規(guī)定的其他情形。 法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。 法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權利消滅。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 ④ 合同解除后的法律后果 當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。 合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。 當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。 20 當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。 當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存： （ a）債權人無正當理由拒絕受領； （ b）債權人下落不明； （ c）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人； （ d）法律規(guī)定的其他情形。 標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。 債權和債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。 （ 10） 違約責任 ① 違約 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔 繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 ② 承擔的責任： （ a）繼續(xù)履行合同 繼續(xù)履行是指違反合同的當事人不論是否承擔了賠償金或者其他形式的違約責任，都必須根據(jù)對方 的要求，在自己能夠履行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。 當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： ? 法律上或者事實上不能履行； ? 債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高； ? 債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。 （ b）采取補救措施 受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。 （ c）賠償損失 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施 后，對方還 21 有其他損失的，應當賠償損失。 當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。 違約當事人在承擔給付違約金責任的同時，對方仍然要求繼續(xù)履行，違約方應繼續(xù)履行。 當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。 ③ 違約責任免除的情形 因不可抗力不能履行合同的，根 據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。 不可抗力， 是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。 當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。 當事人一方因第三 人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。 施工 合同 文件 與合同條款 了解： 合同文件的主導語言；國際咨詢工程師聯(lián)合會及其所編合同條款。 熟悉： 合同文件的內(nèi)容；合同文件的適用法律。 掌握： 合同文件的優(yōu)先次序；合同文件的解釋原則；《水利水電土建工程施工合同條件 (GF20200208)》適用范圍。 22 基 本概念 （ 1） 建設工程合同的概念 建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。 建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。 建設工程合同應當采用書面形式。 建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定 公開、公平、公正 進行。 發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。 總承包人或者勘察、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就 其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。 國家重大建設工程合同，應當按照國家 規(guī)定的程序 和國家 批準的投資計劃、可行性研究報告 等文件訂立。 建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任 ，應當依照本法委托合同以及其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。 隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。 建設工程竣工后，發(fā)包人應當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。 驗收合格的，發(fā)包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程。建設工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。 勘察、設計的質(zhì)量 不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人、設計人應當繼續(xù)完善勘察、設計，減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。 因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。 發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。 在 建設工程 合同 中， 按 付款方式 可將合同 分 為：總價合同 、 單價合同 、 成本加酬金合同 。 23 （ 2） FIDIC簡介 ① FIDIC 國際工程師聯(lián)合會的法文字頭縮 寫。制定推廣的合同條件主要為： （ a） 《土木工程施工合同條件》 “紅皮書” （ b） 《電器和機械工程合同條件》 “黃皮書” （ c） 《 發(fā)包人 /咨詢工程師標準服務協(xié)議書》 “白皮書” （ d） 《設計 建造與交鑰匙工程合同條件》 “桔皮書” 其中：《土木工程施工合同條件》“紅皮書”，就是我們通常說的 FIDIC 條款，四個合同示范文本之一；主要 適用于 “傳統(tǒng)項目管理模式”（ 發(fā)包人 、工程師、 承包人 ）下的 單價合同 。 FIDIC 于 1999 年出版了《施工 合同條件》，對上述合同條件進行了修改。同時還出版了《 EPC/交鑰匙項目合同條件》、 《工程設備和設計 建造合同條件》 （適用于總價合同） 、《合同簡短格式》等。 ② 合同文件的主導語言 在國際工程中，當使用兩種或兩種以上的語言擬定合同文件時，或用一種語言編寫， 然后譯成其他語言時，則應在合同中規(guī)定據(jù)以解釋或說明文件以及作為翻譯依據(jù)的一種語言，稱為合同的主導語言。一旦出現(xiàn)不同的文本有不同的