我國(guó)企業(yè)境外借殼上市的實(shí)證分析與法律規(guī)范(doc13頁(yè))(編輯修改稿)
2025-05-30 13:01 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外間接掛牌 上市的目的，這種方式又可稱(chēng)為反向收購(gòu)上市。通過(guò)控股上市的方式在境外間接掛牌的一個(gè)典型例子是廣西玉柴實(shí)業(yè)股份有限公司在紐約上市。 1993 年 4 月， 中外合資的廣西玉柴機(jī)器股份有限公司成立，其中國(guó)家股占 ％。 法人股在 staq 系統(tǒng)上市，各外資股分散于五家海外投資者手中：中國(guó)光大集團(tuán)公司（境外）、首盛資本有限公司、國(guó)泰財(cái)富燃機(jī)控股公司、新加坡豐隆公司和新加坡三元公司。 1993 年 5 月，各外資方以 10∶ 1 縮股合組中國(guó)玉柴國(guó)際有限公司，注冊(cè)地在百慕大。中國(guó)玉柴國(guó)際有限公司成為廣西玉柴機(jī)器股份有限公司的外資控股方。 1994 年 4 月， 光大國(guó)投順利完成對(duì)玉柴法人股的協(xié)議收購(gòu)，后把該法人股轉(zhuǎn)化成外資股，由其在英國(guó)設(shè)立的全資子公司持有，該子公司與豐隆亞洲有限公司各自投入玉柴的股份合組柴油機(jī)有限公司，作為中國(guó)玉柴國(guó)際有限公司的控股股東，中國(guó)玉柴國(guó)際有限公司于 1994 年 12月 15 日在國(guó)際上募集股份，并于美國(guó)紐約證交所上市。（注：通過(guò)這個(gè)案例我們可以看出，控投上市的實(shí)質(zhì)是首先國(guó)資公司變成外資公司，然后由該外資公司在境外申請(qǐng)上市。） 。附屬上市是指國(guó)內(nèi)欲上市企業(yè)在境外注冊(cè)一家附屬機(jī)構(gòu)，使國(guó)內(nèi)企業(yè)與之形成母子關(guān)系，然 后將境內(nèi)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)或分支機(jī)構(gòu)注入境外附屬機(jī)構(gòu)，再由該附屬公司申請(qǐng)境外掛牌上市。附屬上市與控股上市的區(qū)別僅在于國(guó)內(nèi)公司與境外注冊(cè)公司的附屬關(guān)系不同。（注：附屬上市公司之間附屬關(guān)系比較明晰，控制權(quán)與名義上的控股關(guān)系一致，有利于保持中資公司的形象。）國(guó)內(nèi)的民辦大型高科技企業(yè)四通集團(tuán)即是采用附屬上市的方式達(dá)到在香港聯(lián)交所間接掛牌的目的的。 。合資上市一般是適用于國(guó)內(nèi)的中外合資企業(yè)，在這類(lèi)企業(yè)的境外上市的實(shí)踐中，一般是由合資的外方在境外的控股公司申請(qǐng)上市。易初中國(guó)摩 托車(chē)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)易初中國(guó)）在美國(guó) 上市即是這種模式的一個(gè)代表。易初中國(guó)是香港卜峰集團(tuán) 1987 年在百慕大注冊(cè)的一家子公司，其主要經(jīng)營(yíng)方針是通過(guò)下屬的合資的投資公司（百慕大注冊(cè)）與國(guó)內(nèi)企業(yè)進(jìn)行合資。易初中國(guó)在國(guó)內(nèi)的四家合資企業(yè)是上海摩托車(chē)有限公司、洛陽(yáng)摩托車(chē)有限公司、上海燃機(jī)有限公司和湛江尼德汽化器有限公司。 1993 年 7 月，易初中國(guó)在美國(guó)掛牌上市， 其合并報(bào)表采用權(quán)益法，其業(yè)績(jī)和資產(chǎn)主要部分來(lái)自對(duì)外投資，即其在這些合資企業(yè)的股權(quán)帶來(lái)的部分。易初中國(guó)在美國(guó)上市的是合資企業(yè)的外方股權(quán)，但上市所籌資金9200 萬(wàn)美元全部投入合資企業(yè)，從而達(dá)到了境外間接 上市的目的。此外在股權(quán)結(jié)構(gòu)變化后，中方另增加投資，保持對(duì)企業(yè)的控制權(quán)，從而保證了在合資企業(yè)中中方的權(quán)益不受侵占。 。分拆上市模式適用于國(guó)內(nèi)企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)已經(jīng)是跨國(guó)公司或在境外已設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的情況。它是指從現(xiàn)有的境外公司中分拆出一子公司，然后注入國(guó)內(nèi)資產(chǎn)分拆上市，由于可利用原母公司的聲譽(yù)和實(shí)力，因而有利于成功上市發(fā)行。利用這種模式上市的一個(gè)典型例子是國(guó)內(nèi)富益工程在境外的間接上市。富益工程有限公司是由國(guó)內(nèi)的大型跨國(guó)集團(tuán)粵海集團(tuán)控股的境外股份公司?；浐＜瘓F(tuán)決定利用分拆上市的模式將富益工程的股權(quán)在 澳大利亞上市。首先，粵海集團(tuán)從其子公司粵海投資公司中分拆出分支機(jī)構(gòu)粵海實(shí)業(yè)股份有限公司。由其持有富益工程 90％的股權(quán)。然后由粵海集團(tuán)控制粵海實(shí)業(yè)在澳大利亞證交所上市?；浐?shí)業(yè)在澳大利亞上市非常成功，并集資 3900 萬(wàn)澳元。 由上可知，在海外造殼上市的基本做法是國(guó)內(nèi)企業(yè)獨(dú)自或與他人合作在百慕大群島、英屬維爾金群島、開(kāi)曼群島、荷屬安德烈群島等注冊(cè)一家控股公司，然后讓該控股公司購(gòu)買(mǎi)國(guó)內(nèi)企業(yè)的控股權(quán)，并選擇某一地證券交易所上市。（注：當(dāng)然，國(guó)內(nèi)企業(yè)在選擇具體的造殼模式過(guò)程中，應(yīng)根據(jù)自身的特點(diǎn)來(lái)定。如該企業(yè)所屬的是一 跨國(guó)集團(tuán)，而且該企業(yè)在境外發(fā)展多年，有一定有聲譽(yù)和實(shí)力，那就可以選擇分拆上市的模式。如該企業(yè)屬中外合資企業(yè)，則可選擇合資上市的模式。若無(wú)上述的條件，則可以視國(guó)內(nèi)企業(yè)規(guī)模而定，如果該國(guó)內(nèi)企業(yè)是一企業(yè)集團(tuán)，且實(shí)力雄厚，則可選擇附屬上市的模式，否則就可以選擇控股上市的模式， 或根據(jù)具體的情況另行選擇或創(chuàng)新。）在造殼的時(shí)候，殼地點(diǎn)的選擇要取決于上市地公司法及交易的要求與限制。在英美，下列地區(qū)可以避開(kāi)設(shè)立公司煩瑣手續(xù)并節(jié)省稅務(wù)：（ 1）美國(guó)的 delaware 州。 一般在美國(guó)設(shè)控股公司時(shí)，常因 delaware州法律富有彈性 而設(shè)在該州，美國(guó)許多公司雖根據(jù)該州法律而設(shè)， 但實(shí)際營(yíng)業(yè)場(chǎng)所設(shè)在他州。美國(guó)《 fortune》雜志上所列的 500 家大企業(yè)中，一半以上是在該州注冊(cè)的。 臺(tái)灣等地區(qū)的一些企業(yè)進(jìn)軍美國(guó)，最先也是在 delaware 州設(shè)立控股公司。（ 2 ）英屬百慕大。百慕大雖屬英國(guó)領(lǐng)土，英國(guó)的公司法對(duì)設(shè)立公司予以很大的便利和靈活，諸如其中規(guī)定公司設(shè)立發(fā)起人可少，可以為非當(dāng)?shù)鼐用窕驀?guó)民；公司可以不必在百慕大從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，而把注冊(cè)資本移作他用；百慕大與美國(guó)有租稅協(xié)定，可以利用以節(jié)約稅負(fù)。 自 1999 年開(kāi)始，幾十家境內(nèi)企業(yè) (以民營(yíng)企業(yè)居多 )，采取這一方式 “ 繞道 ”上市。裕興事件，促使證監(jiān)會(huì)對(duì)這一上市方案作出明確表態(tài)： “ 鼓勵(lì)直接上市，不提倡間接上市，更反對(duì)繞道行為 ” 。之后， 2021 年 3 月，證監(jiān)會(huì)對(duì)網(wǎng)易等公司等繞道企業(yè)指出， “ 這是一種欺詐行為 ” ， “ 中國(guó)政府會(huì)作出反應(yīng) ” 。針對(duì) “ 裕興事件 ” 和類(lèi)似方式境外上市的情況，中國(guó)證監(jiān)會(huì)希望把境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)通過(guò)重組后在境外上市的行為納入正
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