【文章內(nèi)容簡介】 部門變更登記后，持有人即享有股東的權(quán)利和義務(wù)。 分紅權(quán)協(xié)議 公司給予高級管理人員根據(jù)公司的目標(biāo)利潤、按照一定比例分紅的薪酬方式。 股票期權(quán) 公司賦予高管在規(guī)定的年限內(nèi)可以某個(gè)固定價(jià)格購買一定數(shù)量的公司股票。 期股 公司與高管協(xié)商股票價(jià)格，以貸款、獎勵(lì)部分轉(zhuǎn)化、出資等方式獲取公司股票。兌現(xiàn)前只有分紅權(quán)等部分權(quán)利?？稍谌纹趯脻M后一次性兌現(xiàn)，也可以每年按一定比例勻速或加速兌現(xiàn)。 第六節(jié) 關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)及防范 關(guān)聯(lián)關(guān)系 是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。 關(guān)聯(lián)交易：關(guān)系人之間進(jìn)行的交易 優(yōu)點(diǎn)：信用度高、穩(wěn)定性好、可持續(xù)性強(qiáng) 問題：利用關(guān)聯(lián)交易逃避稅收 、 “ 掏空 ”上市公司資金 。 利用關(guān)聯(lián)交易避稅的表現(xiàn) （ 1）利用轉(zhuǎn)讓定價(jià)逃避稅收 （ 2）人為的提高或減少貸款利息 （ 3）不按常規(guī)收取勞務(wù)報(bào)酬 （ 4）對無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或使用不按常規(guī)價(jià)格作價(jià)或收取報(bào)酬 （ 5）通過租賃機(jī)器設(shè)備實(shí)現(xiàn)避稅 大股東利用關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金的手法 （ 1）先輸血 （ 2）再抽血 通過借款、擔(dān)保、租用、轉(zhuǎn)讓等式 限制關(guān)聯(lián)關(guān)系的法律規(guī)范 （ 1）公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系侵占公司利益，否則，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （ 2）上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足 3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。 （ 3）董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司定立合同或進(jìn)行交易，否則所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 （ 4）揭開公司的面紗。 （ 5）上市公司的獨(dú)立董事制度。 第八節(jié) 公司收購法律風(fēng)險(xiǎn)防范 一、公司兼并的涵義 廣義上公司兼并指包括公司合并、公司收購和公司資產(chǎn)出售等多種形式的資產(chǎn)重組。 狹義上公司兼并僅指公司合并中的吸收合并。 （一）公司合并 公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過訂立合并協(xié)議，共同組成一個(gè)公司的法律行為。 吸收合并：是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，其中一個(gè)公司存續(xù)，其余公司消滅 。 新設(shè)合并：新設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，成立一個(gè)新的公司，參與合并的原有各公司均歸于消滅的公司合并。 （二）公司收購 公司收購是指一公司依法購買另一公司一定數(shù)量的股份（通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方式），并實(shí)現(xiàn)對該公司控制的行為 。 （三）公司資產(chǎn)出售 指一公司將公司資產(chǎn)出售給另一公司，出售公司獲得買收公司支付的對價(jià)并分配給本公司股東后解散。 公司資產(chǎn)出售不同于公司在一般經(jīng)營活動交易中為獲取經(jīng)營利潤的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，它體現(xiàn)公司并購的功能。 二、公司兼并的法律適用 形式 公司合并 公司收購 公司資產(chǎn)出售 主體 合并前的公司 收購人與目標(biāo)公司的股東 收購人與出售資產(chǎn)的公司 債權(quán) 債務(wù) 合并后的公司承擔(dān) 不發(fā)生轉(zhuǎn)移 不發(fā)生轉(zhuǎn)移 法律 規(guī)定 《 公司法 》 中股東會作出決議的規(guī)定 ， 《 反壟斷法 》中有關(guān)規(guī)定 ， 特殊行業(yè)須經(jīng)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 《 公司法 》 中有限公司的股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，上市公司按照 《 證券法 》 的有關(guān)規(guī)定 資產(chǎn)交易適用《 合同法 》 的規(guī)定，出售資產(chǎn)公司的解散適用《 公司法 》 公司清算的有關(guān)規(guī)定 第二章 合同簽訂與履行中的 法律風(fēng)險(xiǎn)防范 第一節(jié) 合同簽訂中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同主體存在的誤區(qū) 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 行政合同、勞動合同、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定。 二、如何訂立合同？ 合同訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段 。 （一）要約 邀約是希望和他人訂立合同的意思表示，應(yīng)具備以下條件： （ 1）由特定的當(dāng)事人作出 （ 2）必須具有與他人訂立合同的目的 （ 3）要約的內(nèi)容必須具體、明確 （ 4）經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束 （二）要約邀請 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 幾種典型的要約邀請： ? 寄送的價(jià)目表 ? 拍賣公告 ? 招標(biāo)公告 ? 招股說明書 ? 商業(yè)廣告 做商業(yè)廣告應(yīng)注意的問題： 商業(yè)廣告的內(nèi)容如果具體、明確，并有受約束的意思表示，可以視為要約，如懸賞廣告、樓書等。 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。 最高人民法院 《 關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 》第三條規(guī)定： 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體明確，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 目的 內(nèi)容 對象 法律性質(zhì) 要約 以訂立合同為直接目的 未來可能訂立合同的主要內(nèi)容 多數(shù)針對特定的相對人 一經(jīng)承諾合同成立、對要約人有拘束力 要約邀請 希望對方主動向自己訂立合同 不一定有合同得以成立的主要內(nèi)容 針對不特定的多數(shù)人 是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為、無約束力 要約與要約邀請的區(qū)別 （三）承諾 承諾指受要約人同意接受要約的全部條件的意思表示 承諾應(yīng)具備的條件 : (1) 承諾必須由受要約人向要約人作出 (2) 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全 一致 (3) 承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出 (4) 承諾必須在要約有效的期限內(nèi)作出 三、合同形式的選擇 書面形式 （ 1）合同書 （ 2）信件 （ 3）數(shù)據(jù)電文 包括：電報(bào)、電傳、傳真、 電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等 口頭形式 推定形式 四、合同的內(nèi)容 （一）考慮的問題 合法性 合同法規(guī)定的無效合同的種類： （ 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。 （ 2）惡意串通、損害國家、集體、或者第三人利益的合同。 （ 3）以合法形式掩蓋非法目的合同。 （ 4）損害社會公共利益的合同。 （ 5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。 合同的主體資格？標(biāo)的是誰的？ 對方的資信及履約能力？ 締約前的準(zhǔn)備性合同 風(fēng)險(xiǎn)有哪些？ 如何防范？ 情況發(fā)生變化怎么辦？ 關(guān)鍵內(nèi)容的細(xì)節(jié) 語言描述是否準(zhǔn)確？ （二）合同條款常見的問題 1. 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所 2. 標(biāo)的 3. 數(shù)量 4. 質(zhì)量 5. 價(jià)款或報(bào)酬 6. 履行期限、地點(diǎn)和方式 7. 違約責(zé)任 8. 爭議解決的方法 最后合同當(dāng)事人簽字 或者 蓋章（摁手印 ） 最好每一頁都要簽字蓋章或蓋騎縫章 違約責(zé)任 承擔(dān)的方式 （ 1）繼續(xù)履行 （ 2）采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作等） （ 3）賠償損失（實(shí)際損失、可得利益損失） （ 4）支付違約金 低于或過分高于實(shí)際損失時(shí)，可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)增加或減少 過分高于實(shí)際損失的標(biāo)準(zhǔn)： 以違約金超過造成的損失 30％為標(biāo)準(zhǔn) （ 5）定金責(zé)任 定金 罰則：給付定金的一方不履行約定的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 注意： 20％ （三）關(guān)于格式條款 格式條款指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定、并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。 格式條款提供者的責(zé)任 （ 1）遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán) 利義務(wù) （ 2）對免責(zé)條款履行提示或者說明的義務(wù) 無效的格式條款 （ 1） 提供格式條款一方當(dāng)事人免除自己的責(zé)任、加重對方的責(zé)任； （ 2）排除對方當(dāng)事人的主要權(quán)利。 格式條款的解釋 （ 1）按通常理解予以解釋 （ 2）對條款制作人不利的解釋 （ 3） 格式條款和非格式條款不一致時(shí) ,采用非格式條款 五、幾種特殊生效（有效）的合同 （ 1）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同 (效力待定 ) （ 2）表見代理合同（有效） 指善意相對人通過無權(quán)代理人的行為，足以相信其具有代理權(quán)，而與其訂立合同，其合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。 （ 3）單位代表人越權(quán)訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，其合同有效 。 （ 4）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 (效力待定 ) 六、可變更和可撤銷合同 指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)一方當(dāng)事人申請，在審理后根據(jù)具體情況，準(zhǔn)許變更或撤銷有關(guān)內(nèi)容的合同。 法定事由 ： 1. 存在重大誤解 2. 訂立合同時(shí)顯失公平 3. 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對 方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 注意： 當(dāng)事人行使請求權(quán)的時(shí)間為一年（除斥期間 ) 重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的行為。 顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。 無效或被撤銷合同的法律后果 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。 第二節(jié) 合同履行中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 一、擔(dān)保是保障合同的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的最為有效的措施。 擔(dān)保：為保證特定債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，而以第三人的信用或特定財(cái)產(chǎn)保障債務(wù)人履行