【文章內(nèi)容簡介】 參以國制”作為清代法制建設(shè)基本的立法指導(dǎo)思想。這一立法指導(dǎo)思想所強調(diào)的就是要全面理解、吸收以明律為代表的漢族法律文化、法律制度，然后再根據(jù)滿族自身的特 點及清代社會的現(xiàn)實，制定出一套既能體現(xiàn)儒家傳統(tǒng)法律文化的基本精神，又適應(yīng)清代政治統(tǒng)治的法律體系與法律制度。在這種立法指導(dǎo)思想下，清代在不斷的發(fā)展變化中求得法律制度的完善。 小說《紅樓夢》中所體現(xiàn)的清代時期的法律文化亦有不少沿襲明制，所描寫的社會大眾的生活禮儀、風(fēng)俗等等也是幾乎繼承了明代時期漢人的生活習(xí)慣。上文中提到的“戶絕”制度就是沿襲明制，由乾隆五年改定的 [2]。還有《紅樓夢》中的婚俗所反映的清代民間婚俗，其實是與明代，乃至漢唐都是一脈相承的 [3]，實行“父母之命，媒妁之言”的封建家長包辦的婚姻制度。小說 中對于子女的財產(chǎn)繼承和身份繼承的描寫，雖然是受制于當(dāng)時的法律的但是翻看明代律例，不難發(fā)現(xiàn)這其實亦是明代法律的延續(xù)。從治理國家的角度看，清代統(tǒng)治者對明代先進(jìn)漢文化的吸收可以說是十分正確的選擇，因為當(dāng)社會生活已經(jīng)發(fā)生某些變化而需要作出調(diào)整，而他國文化又有值得借鑒的地方時，那移植吸收不失為明智之舉。 （三）《紅樓夢》時代的私權(quán)利狀況 儒家思想中對權(quán)利的觀念十分淡薄，相反以宗法倫理性為本體的義務(wù)或責(zé)任觀念則十分濃厚，并使之成為一種不可違抗的、至高無尚的“絕對命令” [4]。關(guān)于《紅樓夢》時代 [1] 高學(xué)強，《試論清律對明律繼承和發(fā)展》，《長安大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版）， 2020 年第 2 期?！按撕蠊倮舴岗E，審實立行處斬，鞭責(zé)似覺過寬，自后問刑，準(zhǔn)依明律，副予刑期無刑之意”。 [2] 詳見《讀例存疑卷九》（下）， 20201224/20200505。 [3] 高國藩，《 紅樓夢 中的婚俗》，載《紅樓夢學(xué)刊》 1984 年第二輯，第 179 頁。 [4] 郝鐵川整理：《 論語 思想的現(xiàn)代法文化價值研討會綜述》，載《中國法學(xué)》， 1993 年第 2 期，第 123 頁。 蘇州大學(xué)本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 6 中國社會形態(tài)的認(rèn)識，目前 還沒有一個共通的答案，但是在鄧拓先生的《 紅樓夢 的社會背景和歷史意義》一文中，作者十分肯定地認(rèn)為當(dāng)時中國的資本主義經(jīng)濟(jì)因素正處在萌芽時期 [1]。然而面對高度發(fā)達(dá)的儒學(xué)傳統(tǒng)思想，資本主義經(jīng)濟(jì)因素也只是處于萌芽狀態(tài)，也就是說人們對于自己的合法的個人財產(chǎn)和權(quán)利的保護(hù)意識尚且不夠，或者說，即使有了個人私權(quán)利的保護(hù)意識，在當(dāng)時的社會環(huán)境下，這種權(quán)利的制度保障是缺失的，更不用說存在國家的私權(quán)利立法了，如果出現(xiàn)個人財產(chǎn)權(quán)利被侵奪的狀況，尋求官方的渠道進(jìn)行救濟(jì)尚付闕如。比如在小說中多次提到賈府對于大觀園里的主子、仆人用錢 特別得嚴(yán)格，不允許家中子女私自擅用家庭的公共財產(chǎn)?！巴颖坝?，不由尊長，私擅用本家財物者，十兩，笞二十，每十兩加一等，罪止杖一百。” [2]正是因為子女無財產(chǎn)支配權(quán)，才有了大觀園里姑娘和丫鬟們的月錢和年例的發(fā)放，才有了王熙鳳的管理調(diào)度和探春的開源節(jié)流改革。也正是因為人們對自己合法權(quán)益的保護(hù)意識的缺乏，才有了小說第七十四回的“惑奸讒抄檢大觀園”。 然而《紅樓夢》作為一部曠世之作，其中當(dāng)然不乏少數(shù)“反叛”之人，比如尤三姐?！案改钢?，媒妁之言”是封建統(tǒng)治社會套在青年男女婚姻上的“枷鎖”，在封建社會里婚姻問題所造成 的苦難是婦女一切壓迫的最集中體現(xiàn)，然而尤三姐卻以她“破著沒臉” [3]的特殊方式對待賈珍、賈璉的無恥調(diào)戲，來爭取個性解放，爭取主動，爭取婚姻的自由。其中最突出表現(xiàn)她對待婚姻態(tài)度的是在對姐姐的一段告白中，“這如今要辦正事，不是我女孩兒家沒羞恥，必得我撿一個素日可心如意的人，方跟他。” [4]這里充分體現(xiàn)了尤三姐爭取婚姻自由、向往個性解放、反抗腐朽的封建傳統(tǒng)思想禁錮的新思潮。 二、由《紅樓夢》的法律文化看清代財產(chǎn)繼承法律問題 （一）繼承的相關(guān)規(guī)定 1． 繼承的含義 繼承制度是在人類社會出現(xiàn)了私有制并分裂為階級之后產(chǎn) 生的，它在一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上形成、發(fā)展，成為該經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑中的重要組成部分，反過來又成為鞏固、維護(hù)該經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的法律工具之一。 中國古代的“繼承”一詞專指“綿續(xù)家祀”和“承接遺業(yè)”，并非專指遺產(chǎn)的轉(zhuǎn)移， [1] 參見胡邦煒著：《 紅樓夢 懸案解讀》，四川人民出版社 2020 年版，第 7~8 頁。 [2] 詳見《讀例存疑卷九》（下）， 20201224/20200505。 [3] 詳見曹雪芹、高鶚著：《紅樓夢》（王蒙評點），上海文藝出版社 2020 年版，第 675 頁，“向來人家看著咱們娘兒們微息，都安著不知什么心，我所以破著沒臉，人家才不敢欺負(fù)?！? [4] 曹雪芹、高鶚著：《紅樓夢》（王蒙評點），上海文藝出版社 2020 年版，第 675 頁。 蘇州大學(xué)本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 7 譬如韓愈在《平淮西碑》說：“圣子神孫，繼繼承承，千千萬年，敬戒不怠”，此處之“繼繼承承”被認(rèn)為“不含有遺產(chǎn)處理的意思” [1]。也就是說，中國古代的繼承既包括財產(chǎn)繼承，同時也包括身份繼承 [2]的內(nèi)容在里面，而現(xiàn)代繼承法所調(diào)整的繼承關(guān)系則專指財產(chǎn)繼承。換而言之，古代法上的繼承是指廣義的繼承，而現(xiàn)代法上的繼承是 僅指狹義的繼承。所謂狹義的繼承，即“僅指財產(chǎn)繼承，即生者對死者生前的財產(chǎn)權(quán)利的承受?！?[3] 2．繼承的分類 按照繼承對象的不同，繼承大體可以分為身份繼承和財產(chǎn)繼承。身份是指在社會上的政治地位和在家庭中的戶主地位等，身份繼承是指繼承的對象為死者生前的社會地位，如爵位、官職、家長身份等，身份繼承中包含了宗祧繼承和官爵繼承。關(guān)于宗祧繼承，《紅樓夢》中亦有不少筆墨涉及，如第一百十回“史太君壽終歸地府”中寫到“賈赦不在家，賈政為長；寶玉、賈環(huán)、賈蘭是親孫，年紀(jì)又小，都應(yīng)守靈。賈璉雖也是親孫，帶著賈蓉尚可分派家人辦事 ??所以內(nèi)里竟無一人支持，只有鳳姐可以照管里頭的事。況又賈璉在外作主，里外他二人倒也相宜?！?[4]這里賈政既然為長，也應(yīng)該由他主持葬禮才對，本無由賈璉在外做主的道理，這里就反映了清代宗祧繼承的順序和嫡長子原則。小說中對爵位繼承亦有相關(guān)描述，《紅樓夢》第二回“冷子興演說榮國府”中說到“寧國公死后，長子賈代化襲了官??自榮公死后，長子賈代善襲了官?！?[5] 財產(chǎn)繼承是指僅以財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利為繼承對象的繼承，它不包括對被繼承人身份、地位的繼承。在封建社會里，身份繼承是財產(chǎn)繼承的前提和基礎(chǔ)，財產(chǎn)繼承退位于身份繼承，能繼承財產(chǎn)的未必能繼承死者的身份，但只要繼承了死者的身份，財產(chǎn)繼承就屬必然。而且，繼承身份同時繼承財產(chǎn)的人，往往比單純繼承財產(chǎn)的人獲得更大的經(jīng)濟(jì)利益。財產(chǎn)繼承較之于身份繼承，在范圍及份額上要廣泛得多。在財產(chǎn)繼承上，封建社會大多傾向諸子均分的制度，“嫡庶子男，除有官蔭襲先盡嫡長子孫。其分析家財田產(chǎn)，不問妻妾婢生，只以子數(shù)均分。” [6]《紅樓夢》中多次提到寧國公與榮國公是一母同胞弟兄兩個，雖然寧府人丁稀少，榮府熱鬧非凡，但是賈家繁榮，向來是寧、榮二府共享。上至皇上賞賜，下至地租收入，兩家都平分秋色。皆因祖上同宗 ，賈家財產(chǎn)平分給寧國公賈演、榮國公賈源。這一諸子均分的財產(chǎn)繼承制度的順序大體是：第一順序為諸子諸孫，第二順序為在室女和 [1] 參見余先予、胡若虛著：《繼承法概說》，江蘇人民出版社 1986 年版，第 1~2 頁。 [2] 劉春茂、劉文著：《繼承法通論》，四川人民出版社 1985 年版，第 1~2 頁。“所謂身份繼承是繼承家長的身份、即人身權(quán)利。舊社會曾經(jīng)盛行一時的爵位、官職的繼承，就是這種身份繼承的典型表現(xiàn)。在某種意義上說，身份繼承也可以稱之為政治權(quán)力的繼承?！? [3] 孫玉榮、韓文強編著：《婚姻家庭繼承法學(xué)》，北京工業(yè)大學(xué)出版社 2020 年版，第 214 頁。 [4] 曹雪芹、高鶚著：《紅樓夢》（王蒙評點），上海文藝出版社 2020 年版，第 1125 頁。 [5] 曹雪芹、高鶚著：《紅樓夢》（王蒙評點），上海文藝出版社 2020 年版，第 16 頁。 [6] 詳見《大清律例戶律》，載張榮錚等點校：《大清律例》，天津古籍出版社 1993 年版，第 187~272 頁。 蘇州大學(xué)本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 8 贅婿，第三順序為出嫁女，寡妻則作為特別順序。 [1] 3．女子的繼承狀況 在以男性為統(tǒng)治中心的封建社會，在財產(chǎn)繼承方面，婦女的權(quán)利是少之又少，對此，各代規(guī)定都不一，根據(jù)婚姻狀況的不同，女兒大體上分為“在室女”、“歸宗女”和“出嫁女”三類 [2]，而三者所享有的財產(chǎn)繼承份額基本上呈遞減的趨勢。一般來說，在室女只能得到家庭給予的一份嫁妝作為其繼承的財產(chǎn)，并不享有與兄弟均分家產(chǎn)的權(quán)利。比如《紅樓夢》中 的迎春、探春等并不能享受與兄弟均分家產(chǎn)的權(quán)利，只是出嫁之時得到了一份嫁妝而已；歸宗女在家庭中毫無地位，其既無夫家的繼承權(quán)利，在娘家也只是依附父母或兄長，無繼承的權(quán)利。已嫁女自出嫁之后不享有分配娘家財產(chǎn)的權(quán)利，但是作為一種例外，其娘家無子且無可立嗣之子，方可繼承財產(chǎn)。 在封建社會，由于中國自古男尊女卑的封建思想，女兒通常是沒有財產(chǎn)繼承權(quán)的，婦女作為弱勢群體，法律對其的保護(hù)也相當(dāng)有限，有的甚至規(guī)定在只有女兒為繼承人時，女兒只能得到遺產(chǎn)總額的一部分，余下的財產(chǎn)“沒官”（即收歸官有）。但有一例外，就是在戶絕的情形之 下，為了保護(hù)家庭私有財產(chǎn)的不致流失，由“所生親女承分，無女者入官” [3]。像《紅樓夢》中林黛玉的情況，根據(jù)古代的法律就應(yīng)稱之為“戶絕” [4]，是指經(jīng)濟(jì)獨立的家庭，夫妻均死亡而無嗣且生前未立嗣的情形，因受宗祧繼承的影響，有女無子的家庭也叫戶絕。 （二）清代的財產(chǎn)繼承權(quán)規(guī)定 清代是中國封建社會的末代王朝，經(jīng)歷了 267 年由盛到衰的歷史發(fā)展過程。在這 267年間，封建的經(jīng)濟(jì)取得了超越前代的進(jìn)步，典章制度也獲得了顯著的成就 [5]。從某種意義上說，清代的建立是對中國數(shù)千年傳統(tǒng)文化的全面繼承。雖然它也曾給當(dāng)時的中國社會帶來極大的文化沖擊，但其全面地接納和吸收了以明代制度和文化為主體的漢文化的基本方針，在其兩百多年的統(tǒng)治中，成功的把中國傳統(tǒng)的政治、法律文化推展到了一個新的境界。 [1] 徐厚樸，張權(quán)，《試析中國封建社會繼承制度》，載《理論觀察》， 2020 年第 5 期，第 90 頁。 [2] 參見趙旭著：《唐宋制度史研究》，遼寧大學(xué)出版社 2020 年版，第 280 頁。詳見郭東旭著：《宋代法制研究》，河北大學(xué)出版社 2020 年版，第 471 頁。“在室女”、“歸宗女”和“出嫁女”的法律界定及其財產(chǎn)繼承問題早在宋代已趨于成熟，在宋代，“不僅在室女、歸宗女、出嫁女以及親姑姊妹侄享有財產(chǎn)的繼 承權(quán)，而且義子、入舍婿、同居外甥等，只要同居三年以上，供輸不缺，同樣可以取得部分財產(chǎn)的繼承權(quán)?！痹谇宕鷦t沿襲之。詳見郭東旭著：《宋代法制研究》，河北大學(xué)出版社 2020 年版，第 471 頁。 [3] 張晉藩主編：《中國法制史》，高等教育出版社 2020 年版，第 253 頁。 [4] 參見張希清等著：《中國歷代典章制度研究文庫》，吉林文史出版社 2020 年版，第 344 頁。關(guān)于戶絕這一問題，宋代就有了相當(dāng)清晰的法律界定，宋代從宗祧繼承出發(fā)對無男性繼承人的人戶謂之“戶絕”，這是一個重男輕女的法律結(jié)論，在“戶絕”繼承中，涉及的法 律問題有諸女繼承權(quán)和遺產(chǎn)的分配、立繼和命繼、同居人的財產(chǎn)繼承權(quán)等問題。 [5] 張晉藩主編：《清代法制史》，中華書局 1998 年版，第 1 頁。 蘇州大學(xué)本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 9 尤其值得注意的是，早在關(guān)外時期起，清代的君主就比較重視借鑒明代法制的得失，在法律文化上，不僅繼承了明代法制的優(yōu)秀成果，而且在其基礎(chǔ)上做出了進(jìn)一步的發(fā)展。 有關(guān)繼承，無論律例規(guī)定，還是民間流行的習(xí)慣，清代都達(dá)到了較為完備的程度。作為封建的繼承法，清代沿襲唐宋以來的傳統(tǒng)，分為身份性繼承和財產(chǎn)繼承兩種。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，私有財產(chǎn)的擴(kuò)大，清代的財產(chǎn)繼承制度也 越來越發(fā)達(dá)，但其仍著重于維護(hù)封建家庭的父權(quán)制、男權(quán)制?！都t樓夢》中林黛玉之母賈敏，本是榮府中賈赦、賈政二公之胞妹 [1]，但除了賈赦作為長子襲了官位，賈政也因皇上體恤得了一職位外，賈敏并未獲得任何繼承權(quán)利，這一點上就充分體現(xiàn)了清代時期仍著重維護(hù)父權(quán)制、男權(quán)制的思想?？偟恼f來，清代財產(chǎn)繼承制度包括法定繼承和遺囑繼承兩個部分。所謂 法定繼承 ， 是指按法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行的繼承 ，在中國，數(shù)千年一脈相傳的宗法制度形成了重身份、重倫理，以家庭、家族為本位的繼承模式，所以中國封建社會主要實行的是法 定繼承制度。遺囑繼承，是指 按被繼承人生前所立遺囑中指定的繼承人繼承其遺產(chǎn)所進(jìn)行的繼承。 在遺囑繼承方面，清代相較于明代有了很大的發(fā)展，在張晉藩的著作《清代法制史》中也提到：清代的家庭財產(chǎn)繼承首先以家長遺囑處分為準(zhǔn)，家庭只有家長享有對家產(chǎn)的分配權(quán)，家長可以在其生前履行這種權(quán)利，也可以在臨終時就財產(chǎn)分配作出安排，無論家長分配的是否合理，是否公道，子孫均無權(quán)表示異議，只能遵從行事，只有在家長生前和臨終時都沒有分配家產(chǎn)的情況下，才發(fā)生依法分割家產(chǎn)，即現(xiàn)代意義上的法定繼承 [2]。這在《紅樓夢》體現(xiàn)得較為明顯，例如提到 賈寶玉深受祖母賈老太君喜愛，因此倍受諸同輩妒忌排擠的問題。其實這并非一般的受寵失寵，而是內(nèi)含著深厚的經(jīng)濟(jì)原因的：那就是怕賈寶玉在家族財產(chǎn)繼承中占了先機。但是按照當(dāng)時的律例，大清實行財產(chǎn)諸子均分原則，即使分多一份也是分給嫡長子或嫡長孫，而寶玉并非嫡長孫。故筆者推測其原因為，賈老太君可以通過遺囑來分家財，也就是當(dāng)時已經(jīng)存在并在法律上承認(rèn)遺囑繼承，且遺囑繼承要優(yōu)于法定繼承。在遺囑繼承中，長者在財產(chǎn)分配中扮演的角色非常重要?！都t樓夢》中多次提到賈母對賈府的影響，如其在賈府中關(guān)于日常事務(wù)具有最高的決定權(quán)，在月錢的發(fā)放 ，對資金流向問題上，被尊管家的王熙鳳也要聆聽老太君的意見。從這一點可以看出，封建法律全力維護(hù)家長的財產(chǎn)權(quán)，無論家長的分配是否公允，子孫只能遵從，無權(quán)表示異議。從效力看，遺囑繼承要優(yōu)于法定繼承，在家長沒有遺囑的情況下才適用法定繼承。所以當(dāng)時遺囑繼承對調(diào)整家庭財產(chǎn)關(guān)系起著很重要的作用。 至于女兒的財產(chǎn)繼承權(quán)利，歷來都認(rèn)為女兒只能加入其他的家族體系，本身并不能延續(xù)宗祧，故和前朝一樣，清代女兒在家庭財產(chǎn)的繼承上地位很低，權(quán)利受到諸多的限制， [1] 曹雪芹、高鶚著：《紅樓夢》（王蒙評點），上海文藝出版社 2020 年版，第 19 頁。 [2] 張晉藩主編：《清代法制史》，中華書局 1998 年版，第 301 頁。 蘇州大學(xué)本科生畢業(yè)設(shè)計（論文） 10 甚至被剝奪，《紅樓夢》中的各女子也無一例外地遭受這一待遇。對于戶絕之家的財產(chǎn) ，清代亦沿襲了前朝的制度，如《大清律例》中有規(guī)定：“戶絕，財產(chǎn)果無同宗應(yīng)繼之人，所有親女承受。無女者，聽地方官詳明上司，酌拔充公?！?[1]這在《紅樓夢》中卻有違背法律之嫌，像林黛玉就屬于戶絕的情況，但小說中卻并沒有說明她繼承了財產(chǎn)，反而描寫了她悲涼的處境，內(nèi)心的孤苦 [2]。 （三）《紅樓夢》中的女子財產(chǎn)繼承權(quán) 1． 林黛玉的財產(chǎn)繼承權(quán) 小說《紅樓夢》中提到“ 林家支庶不盛，子孫有限，雖有幾門，卻與如海俱是堂族而已，沒甚親支嫡派的 ， 雖 也 有幾房姬妾，奈他命中無子，只有嫡妻賈氏，生得一女，乳名黛玉，夫妻愛如珍寶 ” [3]又依照上文分析，當(dāng)時《大清律例》規(guī)定，“戶絕，財產(chǎn)果無同宗應(yīng)繼之人，所有親女承受”，《紅樓夢》中的林如海應(yīng)該就是屬于這種情況了，其無子，亦無本族宗親，亦無養(yǎng)子，所以其財產(chǎn)只能由其女林黛玉所得，況且小說清楚的寫到林如?！?乃是前科的探花，今已升至蘭臺寺大夫，本貫姑蘇人氏，今欽點出為巡鹽御史，到任方一月有余 .原來這林如海之祖，