【文章內容簡介】 ； 脫逃的，在犯罪地抓獲的，由犯罪地法院管轄；押解回監(jiān)后發(fā)現的，罪犯服 刑地法院 【司考口訣】： 服刑其間又犯罪，服刑之地必須管，脫逃其間犯了罪，哪里發(fā)現哪里管， 第五章 回 避 一、回避的概念和適用人員（有利害關系） 代表國家的： 公安司法人員以及書記員、 鑒定人和翻譯人員 。但辯護人和訴訟代理人，證人不適用回避。 二、回避的理由（刑訴 28， 29 條） 是本案的當事人或者當事人近親屬。 本人 或者其 近親屬 與本案有利害關系的。 ` 擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的。 13 【案例】 問：聾啞人甲，委托自己的姐姐做辯護人和翻譯人？ 答：只能做辯護人，不能做翻譯人。 本人與本案當事人之間存在 其他關系 ，可能影響案件公正處理的。 第 28條 、審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避： （一）是本案的當事人或者是當事人的近親屬的； （二）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的； （三）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的； （四）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的 。 審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當事人及其委托的人。 第 29條、審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當事人及其委托的人。 審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應當依法追究法律責任。當事人及其法定代理人有權要求他們回避。 只要違犯程序，一律回避，無論是否循私枉法 凡在一個程序中參與過本案工作的人員，不得再參與該案其他程序的處理。（發(fā)回重審的情形、調職、同一階段的前后程序） 程序只能參加一次。 （注意：審判人員及法院其他工作人員離任二年內，不能以律師身份擔任訴訟代理人或 者辯護人的，法院不予準許；審判人員及法院其他工作人員離任后，擔任原任職法院審理案 件的訴訟代理人或者 辯護人，不予準許。但是作為當事人的近親屬或者監(jiān)護人代理訴訟或者 進行辯護的除外。但這不是訴訟回避） 三、回避的種類 按照回避啟動方式的不同分為三種：自行回避、申請回避、職權回避。 ★★ 四、回避的程序 有權申請回避的主體： 當事人及其法定代理人〖不包括近親屬〗 （注意：辯護人和代理人沒有此權利，只能代為行使） 時間（任何訴訟階段）既可以使書面也可一是口頭 回避的決定權主體： 【法院】 法院 一般由 院長 決定回避；副院長、審判委員會成員的回避 由 院長 決定。 院長 是否回避，由審判委員會決定。 【民 事訴訟的回避由 審判長 決定回避】； 例如：書記員、鑒定人、翻譯人的回避由院長決定。 14 【檢察院】 檢察長的回避由 檢察委員會決定。其他人的回避 一律 由檢察長決定。 【公安機關】 公安機關負責人的回避由 同級 人民檢察院的檢察委員會決定。 其他的均由公安機關的負責人決定。 申請的效果： 無法定理由回避，當庭駁回（不得復議） 審查原則上程序停止；但偵查人員例外（在此之前證據和訴訟行為的效力）（重點） 復議（一次，原決定機關） 【案例】 ，檢查機關聘請一個公安機關的法醫(yī)作鑒定人，被告人要求這個鑒定 人回避，理由是這個鑒定人收了被害人的禮錢， 問：這鑒定人的回避由哪個決定？ 答：由 檢察長決定。即：誰聘請，誰決定。 2. 在審判階段，檢察機關聘請一個公安機關的法醫(yī)作鑒定人，被告人要求這個鑒定人回避，理由是這個鑒定人的水平太低，需要換個水平高的，問：這鑒定人的回避由哪個決定？ 答： 當庭駁回 ，這不是法定理由，所以不允許復議。如果有法定理由，是可以向 原 審機關復議一次 的。 3. 在偵查階段， 提出有法定理由的回避， 偵查不停止 ，這是由偵查效率決定的。而 審判起訴或者審判階段， 其程序是暫停 ，這是公正性的要求。 4. 這個偵查員最后被決定回避了，其在回避前的所進行的相關收集的證據怎么處理？ 答：效力待定，由 決定回避的人或者機構例如檢察委員會決定 這個證據是否有效。 ★★★★ 第六章 辯護（重點）與代理 一、辯護人 概念： 只能做有利于犯罪嫌疑人、被告人。 委托的必須是合法的事項 。辯護人：不僅在實體而且在程序上為犯罪嫌疑人辯護。 時間 ： 人數：人數限制 12 人，一個律師不能為同案的兩人同時辯護。 二、辯護人的范圍 可以擔任辯護人的范圍： 律師，人民團體，犯罪嫌疑人所在單位推薦的人、監(jiān)護人或者親友。 （ 與訴訟代理人范圍相同） 【案例】美國人甲在中國受審，他可以請那些人為其辯護？答案：【 A】， A. 中國律師 15 B. 中國公民 C. 美國律師 D. Jim 是甲的好友，是個美國公民 【分析】除非 Jim 是甲的近親屬，不然不能為甲辯護。本題 D 項未說明 Jim 是甲的近親屬，所以不能選。 外國人、無國籍人委托律師為其辯護的，只能委托中國律師。外國公民不能作辯護人，除非他是近親屬。 ★★★ 不得被委托擔任辯護人： （ 1）、正在被執(zhí)行刑罰的人。（正在執(zhí)行的刑罰包括主刑和附加刑；緩刑，剝奪政治權利的人） （ 2）、依法被剝奪、 限制人身自由的人。 （ 3）、無行為能力或者限制行為能力的人。 （ 4）、人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現職人員。 一般情況下不可以，但是若是近親屬卻是可以的 。 （ 5）、本法院的人民陪審員。 （ 6）、與本案審理結果有利害關系的人。 （ 7）、外國人或者無國籍人。 注意： 7 規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者是監(jiān)護人，可以作為辯護人。 三、辯護人的訴訟地位與職責 獨立的訴訟參與人 獨立于法院、檢察院 ， 獨立于犯罪嫌疑人、被告人 ，即：當辯護意見發(fā)生沖突時，可以自己各自辯護， 常見于指定辯護。 辯護人是 犯罪嫌疑人、被告人 合法權益的 專門維護者 。 四、辯護人的訴訟權利和義務 律師辯護人的訴訟權利 （ 1）獨立辯護權。 （ 2）閱卷權和會見通信權 。 A、審查起訴之日起，律師具有：查閱、摘抄、復制本案的 訴訟文書和技術性鑒定材料 。 B、法院受理案件之日起，律師具有：有權查閱、摘抄、復制本案所指控的 犯罪事實材料 （證據目錄，證人名單主要證據的復印件和照片）， 但審判委員會、合議庭的討論記錄及其他案件的線索的材料除外。 C、 非律師辯護人 在起訴、審判階段，也可以行使 閱卷權和會見通信權， 但需要 相關部門的批準。 （ 3）調查取證權。（重點） （非律師辯護人，沒有調查取證的權利，且不能收取辯護費用。） A、律師辯護向證人和有關單位取證，必須應當經過證人和有關單位同意。（控辯雙發(fā)在取證雙方能力 16 不同） B、審判階段，律師辯護人向被害人及其近親屬取證時，必須經過 檢察院 或者 法院 的批準，并經被害人及其經親屬、以及被害人提供的證人同意。 C、律師辯護人申請法院、檢察院調查取證，法院、檢察院應當親自去調查取證。而不能發(fā)放調查取證書，讓辯護人自己去取證。 （ 4）提出意見權。 （ 5）獲得通知權。 （ 6）參加法庭調 查和法庭辯論的權利。 （ 7）經被告人同意，提出上訴的權利。 在訴訟中， 被告人的近親屬 也享有此權力。（ 法定代表人 享有獨立的上訴權） （ 8）申請取保候審，解除超期羈押的權利。 非律師辯護人一般情況下 不能 申請取保候審權利。 非律師辯護人 一般情況下 有 變更、解除超期羈押的權利。 當事人自己，法定代理人、近親屬、律師辯護人。 （ 9）代理犯罪嫌疑人、被告人提出申訴、控告。 （ 10）拒絕辯護權（律師拒絕辯護權與被告人的拒絕辯護權） 注意：律師與其他辯護人訴訟權利的區(qū)別。 律師的義務（不得 幫助 隱匿 、毀滅、偽造證據或者串供，不得威脅證人改變證言或 者偽證 —— 注意辯護人、訴訟代理人毀滅證據、偽造證據、妨礙作證罪，即刑法第 306 條； 不得私自收費、保守秘密） 偵查階段律師所享有的訴訟權利 辯護人與提供法律幫助的人的區(qū)別 【產生時間】 偵查階段（律師）： 第一次被訊問后，或者采取強制措施之日起 ，為提供法律幫助的時間。 介入 偵查 的，只能是律師 《刑訴》 第 96條、 犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以 為其申請取保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批準。 受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以 會見 在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關案件情況。律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關根據案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應當經偵查機關批準。 刑訴法第 96 條 —— 提供法律咨詢、代理申訴、控告，申請取保候審，了解涉嫌的罪名，會見在押的犯罪嫌疑人）沒有閱卷權、調查舉證權。 17 五、辯護的種類 自行辯護 委托辯護（公訴案件與自訴案 件） 指定辯護（存在的階段審判階段；指定的主體法院；被指定的對象） 被指定的必須是律師 （ 1） “應當”指定（四種情形，重點）（未成年人的年齡以審判時為標準） （ A）盲、聾、?。ㄈ咂湟患纯桑?， （ B）限制行為能力， （ C） 審判時候的 未成年人， （ D）可能判處死刑的（ 沒有無期 ） （ 2）“可以”指定的，除（ 1）之外，全部都是 “可以” 六、拒絕辯護（刑事訴訟法第 34 條、《解釋》第 3 38 條） （ 1）、對于以下強制辯護時，有正當理由的，可以拒絕一次，但最終必須有辯護人參加，可以是法院委托、也可以是法院指 定。 （ A）盲、聾、啞（三者其一即可）， （ B）限制行為能力， （ C）審判時候的未成年人， （ D）可能判處死刑（ 沒有無期 ） 若是這 4 類案件，拒絕的是法院給 指定 的律師， 必須 要有理由！ （ 2）、其他情形時，被告人可以拒絕兩次，但最終的結果是自行辯護。 （不需要理由） 七、刑事法律援助 法律援助的對象（《法律援助條例》第 11 條、第 12 條） 1）犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，因經濟困難沒有聘請律師的； 2）公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬， 自案件移送審查起訴之日起 ，因經濟困難沒有委托訴訟代理人的； 3）自訴案件的自訴人及其法定代理人，自案件被人民法院受理之日起，因經濟困難沒有委托訴訟代理人的。 被告人是盲、聾、啞人或者未成年人而沒有委托辯護人的，或者被告人可能被判處死 刑而沒有委托辯護人的，人民法院為被告人指定辯護時，法律援助機構應當提供法律援助， 無須對被告人進行經濟狀況的審查。 法律援助申請《條例》 17 條） 公民申請代理、刑事辯護的法律援助應當提交下列證件、證明材料： （一）身份證或者其他有效的身份證明，代理申請人還應當提交有代理權的證明； 18 （二）經濟困 難的證明； （三）與所申請法律援助事項有關的案件材料。 法律援助的程序 法律援助人員的權利與義務 法律援助的法律責任 八、刑事訴訟代理 刑事公訴案件中被害人的代理。（代理人產生的時間、權利 — 可以查閱卷宗和調查取證） 刑事公訴案件中 被害人 聘請 代理人 的時間 和 辯護人 產生的時間是 相同 的。 訴訟代理人行事的權利基本與辯護人是相同的 自訴案件中自訴人的代理。（代理人產生時間；全權委托與特別授權）隨時可以 附帶民事訴訟中的代理。 公訴案件： 附帶民的案件的當事人：自案件移送審查之日起。 自 訴案件： 隨時。 申訴案件的代理。 第七章 刑事證據 一、證據的基本特征 客觀性：測謊儀的測出的證據，是不能作為定案的依據。 關聯(lián)性（類似事件；品格證據都不符合關聯(lián)性） 合法性：公檢法以 刑訊、威脅引誘威脅 等非法手段 取得的 證人證言、被害人 陳述 、犯罪嫌疑人、被告人的 供述 ，不能作為起訴、定案的依據。 （口供包括供訴和辯解） 【案例】 （ 1）刑訊打張三，張三說：不要打我了，這個案件是 我 干的， （供述、不能作為定案依據） （ 2）刑訊打張三，張三說：不要打我了，這個案件是 李四 干的， （ 辯解、可以作為定案依據） （ 3）刑訊打張三，張三說：不要打我了，那把 刀 被我埋到后院的井里了。（非法取得的 實物 證據，可以作為定案的依據） （ 4）刑訊打張三，張三說：不要打我了，這個案件是 李四 干的，后 公安找到 李四，合法訊問，李四：這是我干的。 （非法證據 衍生 出來的證據，是可以作為定案的依據的） 汪海燕：毒樹之果。 19 注意：非法證據排除規(guī)則（《解釋》第 61