【正文】 轄 在對國有公司企業(yè)經(jīng)營管理當中的瀆職犯罪行為，是由公安機關(guān)立案偵查 。 關(guān)鍵詞 ：舉證；侵犯人身、財產(chǎn)權(quán)；不予追究的書面決定 人民檢察院直接受理的刑事案件（自偵案件）（特點：國家機 關(guān)工作人員利用職權(quán)之便） （ 1）貪污賄賂案件。對于其中證據(jù)不足、可由公安機關(guān)受理的，或者認為對被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，法院應(yīng)當移送公安 機關(guān)立案偵查，公安應(yīng)當受理。） ★★★特點： 不可替代性，優(yōu)先性（當證人和其他的身份沖突的時候，他只能選擇作證人）； 權(quán)利：查閱證言筆錄；控告權(quán)；經(jīng)濟補償；要求公安司法機關(guān) 保證其本人及其近親屬的安全。 對于單位成為被告時，對于 訴訟代表人 只能 拘傳 。 十一、追究外國人刑事責任適用我國刑事訴訟法 對于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人犯罪，通過外交途徑解決。 1．法定不追究刑事責任的方式； 2．法定不追究刑事責任的情形。 對于不滿十八歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時， 可以 通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。 具體表現(xiàn)：具體制度上有兩方面的差距。 （ 3）明確了由控方承擔證明責任（誰主張誰舉證）； （ 4）確立了“疑罪從無”（在審查起訴階段和一審） 在證據(jù)不足時，達不到法定的證明標準時候，應(yīng)該做出有利于被告人的判決，說他是無罪的。 七、犯罪嫌疑人 、被告人有權(quán)獲得辯護 1．辯護權(quán)的主體：犯罪嫌疑人、被告人、法定代理人 2．辯護權(quán)行使時間： 犯罪嫌疑人、被告人本人 隨時 可以為自己辯護。且此種監(jiān)督表現(xiàn)為事后監(jiān)督，即必須在一審審判結(jié)束后 按法定程序進行監(jiān)督）； 不是合議庭獨立，因為重大疑難案件合議庭難以決定的，合議庭請院長提請審判委員會討論，對于審判委員會的決定，合議庭 應(yīng)當 執(zhí)行。除法律特別規(guī)定的以 3 外，其他任何機關(guān)、團體和個人 都無權(quán)行使這些權(quán)力。 程序、實體，二者并重 公安機關(guān)打張某，張某說 : 那個東西是我偷的 ，（程序優(yōu)先） 公安機關(guān)打張某，張某說 : 那個東西是我偷的，我放到我家里，這個贓物可以作為作為證據(jù)使用， （這里是實體優(yōu)先） 程序價值：工具價值，保障實體正確實施。檢察院和法院是狹義的司法機關(guān)。解決被追訴人的罪與罰問題。 1 刑事訴訟法筆記 汪海燕 第二階段的必看法條： 刑訴法典 六機關(guān)、六部委的 48 條（重中之重，在一定程度上修正了刑訴法典） 比如補充偵查只能在審查起訴和審判時適用。民事訴訟 ：平等主體間的人身和財產(chǎn)糾紛。 （ 5）行政法規(guī)、規(guī)章。 獨立價值，控制權(quán)利保障人權(quán)。 人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)進行刑事訴訟，必須嚴格遵守本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。判決實際上是審判委員會的判決。 公訴案件 自案件移送審查起訴階段起 ，可以委托辯護人 自訴案件 犯罪嫌疑人，被告人可以 隨時 委托辯護人。 證據(jù)不足體現(xiàn)在兩個階段，一個是審查起訴，一個是一審。 一、刑訴 93 條，沒有規(guī)定犯罪嫌疑人有保持沉默的權(quán)利 ，而是規(guī)定本案有關(guān)的問題犯罪嫌疑人有如實回答的義務(wù)，使得犯罪嫌疑人一定程度上承擔了證明自己有罪或無罪的義務(wù)。 訴訟參與人對于審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有權(quán)提出控告。 《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》 F262， 263→程序倒流 第 262 條 對于公安機關(guān)移送 審查起訴的 案件，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應(yīng)當 書面說明理由 將 案卷退回公安機關(guān) 處理；發(fā)現(xiàn)犯罪事實并非犯罪嫌疑人所為的，應(yīng)當 書面說明理由 將案卷 退回公安機關(guān) 并 建議公安機關(guān)重新偵查 。 十二、刑事司法協(xié)助 1．淵源：國際公約或條約 （參加的） ；互惠原則； 2． 主體： 司法機關(guān) （檢察院和法院）， 公安機關(guān) （國際刑警組織）、 司法行政機關(guān) （司法部的外事司）， 3．司法協(xié)助行為：代為送達訴訟文書、調(diào)查取證；移交證據(jù)、信息的交流與合作、通報結(jié)果、 引渡： 廣義 的刑事司法協(xié)助。 4)附帶民事訴訟原告人和被告人 其他訴訟參與人 1） 法定代理人：范圍：父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護人和負有保護責任機關(guān)團體的代表； 代理的 對象：限制行為能力（民事： 10周歲以上 — 18 周歲，年滿 16 周歲以上，以自己的勞動收入位主要生活來源的，視為完全民事行為能力人）和無行為能力的人； 產(chǎn)生的依據(jù)：法定； 權(quán)利：廣泛，申請回避權(quán)，有 獨立的 上訴權(quán)。 （應(yīng)當為證人保密是 錯誤 的，應(yīng)當為檢舉人、揭發(fā)人保密是正確的） 4）鑒定人（概念：自然人；回避；權(quán)利，但與證人途徑不同） （ 1）鑒定人：只能由 公檢法機關(guān) 指派（委托） 內(nèi)部 或者 聘請 外部 ，當事人不能委托，但是當事人可以申請鑒定或者重新鑒定。 （三）被害人 有證據(jù)證明 對被告人侵犯自己 人身、財產(chǎn)權(quán)利 的行為應(yīng)當依法追究刑事責任，而公安機關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出 不予追究的書面決定 的案件。包括行賄，介紹賄賂。 11 二、級 別 管 轄 1 最高人民法院職能： 審判監(jiān)督，司法解釋，死刑復(fù)核 2 高級人民法院 ★★★★ 中級人民法院管轄的第一審刑事案件（重點）（注意“應(yīng)當”指定辯護的情形） 1） 危害國家安全 ； （性質(zhì)嚴重的） 2） 可能判處死刑、無期徒刑的 ； （量刑嚴重的） 3） 外國人（廣義）犯罪的刑事案件 （主體） 外國人犯罪的自訴案 件歸：中級法院管轄。有管轄權(quán)但客觀上不能行使管轄權(quán)的，也有可能被上級法院指定一個該請求法院的同級 法院管轄，但 指定管轄不能違背級別管轄） 四、專 門 管 轄 軍事法院管轄的刑事案件 軍人違反職責罪， 涉及軍事秘密案件。 本人 或者其 近親屬 與本案有利害關(guān)系的。當事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。 【民 事訴訟的回避由 審判長 決定回避】； 例如：書記員、鑒定人、翻譯人的回避由院長決定。如果有法定理由，是可以向 原 審機關(guān)復(fù)議一次 的。 二、辯護人的范圍 可以擔任辯護人的范圍： 律師，人民團體，犯罪嫌疑人所在單位推薦的人、監(jiān)護人或者親友。 （ 4）、人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員。 四、辯護人的訴訟權(quán)利和義務(wù) 律師辯護人的訴訟權(quán)利 （ 1）獨立辯護權(quán)。（控辯雙發(fā)在取證雙方能力 16 不同） B、審判階段，律師辯護人向被害人及其近親屬取證時，必須經(jīng)過 檢察院 或者 法院 的批準，并經(jīng)被害人及其經(jīng)親屬、以及被害人提供的證人同意。（ 法定代表人 享有獨立的上訴權(quán)） （ 8）申請取保候?qū)?，解除超期羈押的權(quán)利。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以 為其申請取保候?qū)彙?（不需要理由） 七、刑事法律援助 法律援助的對象（《法律援助條例》第 11 條、第 12 條） 1）犯罪嫌疑人在被偵查機關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起，因經(jīng)濟困難沒有聘請律師的； 2）公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬， 自案件移送審查起訴之日起 ，因經(jīng)濟困難沒有委托訴訟代理人的； 3）自訴案件的自訴人及其法定代理人，自案件被人民法院受理之日起，因經(jīng)濟困難沒有委托訴訟代理人的。 自 訴案件： 隨時。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供 述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據(jù)。 辯解：無罪、罪輕為辯解。 五、證明責任 證明責任，又稱為舉證責任 ，是指司法機關(guān)或某些當事人對應(yīng)予認定或查明的事實或者自己所主張的事實，應(yīng)當收集證據(jù)或提供證據(jù)，予以查明的責任，否則要承擔其所主張或認定的事實有不能成立危險的后果。 【刑訴法】 158條 法庭審理過程中，合議庭對證據(jù)有疑問的，可以宣布休庭，對證據(jù)進行調(diào)查核實。 （ 3）死刑復(fù)核的時候，發(fā)現(xiàn)證據(jù)不足的， 應(yīng)當 發(fā)回重審。拒不出庭的，人民法院在必要的時候，可以拘傳到庭。 合議庭或者獨任審判員認為應(yīng)當對被告人撤銷或者變更強制措施的，應(yīng)當報請院長批準。 ③ 、應(yīng)當逮捕但患 有嚴重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女。 1000 元以上。（犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬和律師） 非律師不能申請取保候?qū)彛荒苌暾埑诹b押。 期間（計算，三機關(guān)可以分別適用） 取保候?qū)彛?12 個月；但 三個機關(guān)可以 分別 計算 12 個月。 注意：取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的義務(wù)范圍的對比： （我的對比結(jié)論：①監(jiān)視居住是不得離開住所或指定的居所，而取保候?qū)徥遣坏秒x開所居住的市、縣，可見兩者的活動范圍不同；②監(jiān)視居住比取保候?qū)彾嘁粋€“不得會見他人”；③監(jiān)視居住的義務(wù)一旦違反，只要情節(jié)嚴重，惟一的后果就是逮捕； →供大家參考 ^^） 被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反前款規(guī)定，情節(jié)嚴重的， 予以逮捕。 （ C） 當檢察院 決定 去拘留的案件，由公安機關(guān)去執(zhí)行，檢察機關(guān) 去 訊問、通知 犯罪嫌疑人家屬、單位。 “有證據(jù)證明有犯罪事實”是指同時具備下列情形： 28 （一）有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實； （二）有證據(jù)證明該犯罪事實是犯 罪嫌疑人實施的； （三）證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實的。 鄉(xiāng)鎮(zhèn)人大代表，可以直接逮捕，但要 通知 鄉(xiāng)鎮(zhèn)的人大常委會或者主席團。 第 94條 外國人、無國籍人涉嫌危害國家安全犯罪的案件或者涉及國與國之間政治、外交關(guān)系的案件以及在適用法律上確有疑難的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民檢察院審查并提出意見，層報最高人民檢察院審查。 《刑訴法》 第七十五條 犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對于人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)采取強制措施超過法定期限的，有權(quán)要求解除強制措施。 ㈡ 應(yīng)當 變更、撤銷或解除逮捕的情形 《刑訴解釋》 81條： 對已經(jīng)逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院 應(yīng)當 變更強制措施或者釋放： ①、 第一審人民法院判處 管制或者宣告緩刑以及單獨適用附加刑 ，判決尚未發(fā)生法律效力的； （因為已經(jīng)不符合逮捕的條件“可能判處有期徒刑”） ②、 第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時間 已到第一審人民法院對其判處的刑期期限 的（因為羈押時間超過刑期，則無法進行折抵） ； ③、 因進行司法鑒定而尚未審結(jié)的案件，法律規(guī)定的期限屆滿的。經(jīng)審查認為不需要逮捕的，可以直接作出不批準逮捕的決定。 （ B）涉及國家安全 、政治外交的案件 —— 市級檢察院 層報最高檢，征求外交部的意見，其他的涉外案件上報省級。 有證據(jù)證明有犯罪事實：三個方面 （ 2）刑罰因素 可能判處有期徒刑刑罰 （ 3）必要性 （人身危險性因素） （數(shù)罪中的一罪符合此條件即可） 逮捕的程序 1）決定期限 對已經(jīng)拘留的，檢察院應(yīng)在 7 日 內(nèi)作出是否批捕的決定； 對沒有拘留的 ，應(yīng)在 15 日 內(nèi)作出決定；對重大、復(fù)雜的案件不得超過 20 天 。 4） 對縣級以上人大代表的拘留 公安、檢察，除特別緊急的情況下（現(xiàn)行犯；重大嫌疑分子），一般沒有拘留權(quán)，應(yīng)當報其所在的人大常委會。 拘留程序： 26 1） 決定權(quán)（注意：檢察機關(guān)的權(quán)限）； 公安機關(guān)可以決定是否拘留，但是，“對于犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的”，“毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的” 檢察機關(guān) 也有 決定權(quán)。 （ 2）公安取保候?qū)徏缀?，移送檢察機關(guān)審查起訴階段，檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)還需要取保候?qū)彽?，需?重新辦理手續(xù)，并且 期限 重新計算。申請取保候?qū)彂?yīng)當采用 書面形式 。 被取保候?qū)徣说牧x務(wù)： ①、未經(jīng)執(zhí)行機 關(guān)批準不得離開所居住的 市、縣 （ 如取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住是由人民檢察院、人民法院決定的，執(zhí)行機關(guān)在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣或者住處前，應(yīng)當征得決定機關(guān)同意。 ⑥ 、對被拘留的犯罪嫌疑人、被告人，需要逮捕而 證據(jù)尚不符合逮捕條件的 。 拘傳由司法警察執(zhí)行，執(zhí)行人員不得少于二人。對象： 犯罪嫌疑人、被告人，被告單位的訴訟代表人。 我國強制措施從輕到重一共有五種： 拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕 特點（適用主體、對象；目的預(yù)防；法定性；時間上的臨時性） 公民扭送。 → 注意 ： 法院不能進行搜查！ 法院不負證明責任 六、證明要求（證明標準） 不同訴訟階段的證明要求： ①在立案階段，只要求確定是否 有犯罪事實發(fā)生 并 依照法律需要追究刑事責任 。被追訴人一般不承擔舉證責任。 勘驗、檢查筆錄 視聽資料 視聽資料為 案發(fā)當時 制作的 勘驗筆錄在訴訟過程中制作的 三、證據(jù)的分類（重點） 劃分標準 種 類 按照證 據(jù) 的來源 原始證據(jù) 傳來證據(jù) 與證明 對 象的關(guān)系 直接證據(jù) （ 肯定和 否 定） 間接證據(jù) 證據(jù)的 表 現(xiàn)形式 言詞證據(jù) 實物證據(jù) 4．與證明 被 告人有 罪 的關(guān)系 有罪證據(jù) 無罪證據(jù) 注意：鑒定結(jié)論；勘驗檢查筆錄 20 運用間接證據(jù)定案的規(guī)則：客觀性；關(guān)聯(lián)性；（一些非法證據(jù)也可依作為證據(jù)）