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正文內(nèi)容

企業(yè)法律顧問實務(wù)合同實務(wù)(編輯修改稿)

2024-09-26 19:26 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 廠訂制一批工作服,開工不久甲公司覺得工作服樣式不夠美觀,遂要求制衣廠停止制作。制衣廠認為這是個無理要求,便繼續(xù)使用剩下布料,按原定式樣完 成了訂單。對此,下列說法正確的是( )。( 2020年) 『正確答案』 ACD 『答案解析』加工承攬人應(yīng)按照定作人的要求進行定做,否則對此造成的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【例題 多選題】甲公司委托乙服裝廠加工 500 套工服,材料由乙服裝廠采購。甲公司提供樣品并在取貨時付款。乙服裝廠自己加工了 400 套,其余 100 套私自委托丙服裝廠加工。甲 公司按約取貨時,發(fā)現(xiàn)丙服裝廠加工的 100 套工服不符合樣品要求,為此引起糾紛。對此,甲公司有權(quán)( )。( 2020 年) 100 套工服的貨款 100 套工服 『正確答案』 ACD 『答案解析』合同相對性的原理,所以不能要求丙廠承擔(dān)違約責(zé)任。 七、建設(shè)工程合同 ( 1)經(jīng)發(fā)包人同意,總承包人可以將自己承包的 “ 部分工作 ” 交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承 包人向發(fā)包人承擔(dān) “ 連帶責(zé)任 ” 。 ( 2)建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包人自行完成。總承包人不得將其承包的建設(shè)工程 “ 全部 ” 轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 ( 3)禁止分包人將其承包的工程再分包。 ( 1)當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人可以請求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計算標準高于同期貸款利率的部分除外。 ( 2)當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。 ( 3)當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人無權(quán)請 求支付利息。 發(fā)包人未按照約定支付工程價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人預(yù)期不支付的,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建筑工程的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。 ( 1)享有優(yōu)先權(quán)的工程價款的范圍 建筑工程的價款包括承包人為建筑工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等 “ 實際支出的費用 ” ,不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。 ( 2)承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 ( 3)優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為 6 個月,自建設(shè)工程 竣工之日起計算。 【例題 多選題】甲建筑公司與乙娛樂城簽訂了一份建設(shè)工程合同,由甲建筑公司為乙娛樂城承建家屬樓一棟,包工包料,工程總造價 2500 萬元。工程如期竣工后,娛樂城因經(jīng)營虧損無力支付工程款,依照我國合同法的規(guī)定,甲公司可以選擇實現(xiàn)自己債權(quán)的方式有( )。( 2020 年) ,可以申請人民法院拍賣該家屬樓 『正確答案』 AB 『答 案解析』根據(jù)我國合同法第 286 條的有關(guān)規(guī)定: “ 發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。 ” 據(jù)此, A 催告娛樂城在合理的期限內(nèi)支付價款,符合法律規(guī)定; B 如果發(fā)包方逾期還未支付,可以選擇申請人民法院拍賣該工程也符合要求; C 留置家屬樓于法無據(jù),因為擔(dān)保法上的留置權(quán)只針對加工、保管等合同中的動產(chǎn)標的而言; D 建 筑公司只能就工程拍賣款與發(fā)包人的其他債權(quán)人按比例分配,也不符合規(guī)定,因為法律規(guī)定 “ 建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款可以優(yōu)先受償 ” 。 八、運輸合同 運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點,旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。 ( 1)承運人擅自變更運輸工具而降低服務(wù)標準的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款;提高服務(wù)標準的,不應(yīng)當(dāng)加收票款。 ( 2)承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠 償責(zé)任,但傷亡是旅客 “ 自身健康原因 ” 造成的或者承運人證明傷亡是旅客 “ 故意、重大過失 ” 造成的除外。 【例題 多選題】根據(jù)我國合同法,旅客運輸過程中發(fā)生的下列旅客傷亡事件中,應(yīng)由承運人承擔(dān)賠償責(zé)任的是( )。( 2020 年) 『正確答案』 AD 『答案解析』《合同法》第 302 條規(guī)定,承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé) 任,但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客, BC 錯誤。 ( 1)在承運人將貨物交付收貨人之前,托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更達到地或者將貨物交給其他收貨人,但應(yīng)當(dāng)賠償承運人因此受到的損失。 ( 2)承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任;但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、托運人的過錯造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ( 3)貨物在運輸過程中因 不可抗力滅失,未收取運費的,承運人不得要求支付運費;已經(jīng)收取運費的,托運人可以要求返還。 九、技術(shù)合同 ( 1)技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要義務(wù),經(jīng)催告后在 30 日內(nèi)仍未履行,對方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。 ( 2)當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過 30 日的,在該履行期限屆滿后方可有權(quán)提出解除合同的主張。 ( 1)委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的除外,申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。 ( 2)研究開發(fā)人取得專利權(quán)的,委托人可以免費 實施該專利。 ( 3)研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,委托人在同等條件下有優(yōu)先權(quán)。 【例題 多選題】甲研究所與劉某簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同,約定由劉某為甲研究所開發(fā)一套軟件。 3 個月后,劉某按約定交付了技術(shù)成果,甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術(shù)成果的歸屬,雙方發(fā)生爭執(zhí)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列選項中,正確的有( )。 ,但劉某無權(quán)獲得報酬 ,且劉某有權(quán)獲得約定的報酬 ,甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利 ,甲研究所可以免費實施該專利 『正確答案』 BCD 『答案解析』在權(quán)利歸屬沒有約定的情形下,歸受托人,其有權(quán)請求獲得報酬。在同等條件下,委托人有優(yōu)先受讓的權(quán)利,并可以免費實施該專利。 ( 1)合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的除外,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。 ( 2)當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方不得申請專利。 ( 3)當(dāng)事人一方放棄申請專利的,另一方可以申請專利。申請人取得專利權(quán)的,放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利 。 ( 4)當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。 【例題 單選題】甲、乙、丙三方合作研發(fā)一項新技術(shù),合作開發(fā)合同中未約定該技術(shù)成果的權(quán)利歸屬。新技術(shù)研發(fā)成功后,乙、丙提出申請專利,甲不同意。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列關(guān)于專利申請的表述中,正確的是( )。 、丙不得去申請專利 、丙 、丙可以去申請專利,取得專利權(quán)后,歸乙、丙共同享有 、丙可以去申請專利,取得專利權(quán)后,歸甲、乙、丙共同享有 『正確答 案』 A 『答案解析』合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的除外,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方不得申請專利。 ( 1)訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之前,讓與人自己已經(jīng)實施發(fā)明創(chuàng)造的,在合同生效后,受讓人可以要求讓與人停止實施,但當(dāng)事人另有約定的除外。 ( 2)讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實施許可合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。 實施許可合同 ( 1)當(dāng)事人對專利實施許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,認定為 “ 普通實施許可 ” 。 ( 2)專利實施許可合同約定受讓人可以再許可他人實施專利的,認定該再許可屬于 “ 普通實施許可 ” ,但當(dāng)事人另有約定的除外。 ( 3) “ 排他實施許可合同 ” 的讓與人不具有獨立實施其專利的條件,以一個普通許可的方式許可他人實施專利的,可以認定為讓與人自己實施專利,但當(dāng)事人另有約定的除外。 ( 4)當(dāng)事人之間就 “ 正在申請專利的技術(shù)成果 ” 訂立的許可使用合同 ① 在專利申請公開之前,適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定; ② 發(fā)明專利申請公開以后、授權(quán)之前,參照適用專利實施許可合同的規(guī)定; ③ 授權(quán)之后,原合同即為專利實施許可合同。 ( 5)當(dāng)事人不得以專利實施許可合同的標的是已經(jīng)申請專利但尚未授權(quán)的技術(shù)為由主張合同無效。 十、保管合同和倉儲合同 (一)保管合同 ,保管人可以隨時要求寄存人領(lǐng)取保管物;約定保管期間的,保管人無特別事由,不得要求寄存人提前領(lǐng)取保管物。 解釋 :據(jù)此可知,在沒有約定保管期間的保管合同中,保管人享有任意解除權(quán)。 ,保 管合同成立后,原物及其孳息歸保管人所有,保管人可以使用保管物,并承擔(dān)保管物的滅失風(fēng)險。 (二)倉儲合同 倉儲合同為諾成合同,自成立時生效。 ,可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。 ,倉單持有人逾期提取的,應(yīng)當(dāng)加收倉儲費;提前提取的, “ 不減收 ” 倉儲費。 十一、委托合同 受托人以自己的名義,在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同 ( 1)第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的:該合同直接約束委 托人和第三人; ( 2)第三人在訂立合同時不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的:披露義務(wù); ① 受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利,但第三人如果知道該委托人存在,就不會與受托人訂立合同的除外。 ② 受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,但第三人不得變更選定的相對人。 【例題 單選題】甲委托乙購買一套機械設(shè)備,但要求以乙的名義簽訂合同,乙同意,遂與丙簽訂了設(shè)備購買合同。后由于甲的原因,乙不能按時向丙支付設(shè)備款。在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購買機械設(shè)備后,關(guān)于丙的權(quán)利,下列哪一選項是正確的?( ) 『正確答案』 C 『答案解析』《合同法》規(guī)定:受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,但第三人不得變更選定的相對人。由此本題 C 選項正確。 “ 委托人或者受托人 ” 可以隨時解除委托合同,因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外,應(yīng)當(dāng)賠償損失。 【例題 多選題】下列關(guān)于合同解除的哪些說法是正確的?( ) ,托運人可以解除運輸合同 『正確答案』 ABD 『答案解析』承攬合同中,承攬人不得隨時解除合同,只有定 作人有隨時解除合同的權(quán)利。 十二、行紀合同與居間合同 (一)行紀合同 ,如果在行紀合同中沒有約定或者約定不明確,依照《合同法》仍不能確定的,該利益屬于 “ 委托人 ” 。 ,行紀人賣出或者買入市場定價的商品,除委托人有相反的意思表示外,行紀人自己可以作為買受人或者出賣人。此時,行紀人仍然可以要求委托人支付報酬。 “ 以自己的名義 ” 與第三人訂立合同,因此,行紀人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。因此,第三人不履行合同義務(wù)致使委 托人受到損害的,除行紀人與委托人另有約定的外,行紀人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 【例題 多選題】甲將 10 噸大米委托乙商行出售。雙方只約定,乙商行以自己名義對外銷售,每公斤售價兩元,乙商行的報酬為價款的 5%.下列哪些說法是正確的?( ) 元的價格將大米售出,雙方對多出價款的分配無法達成協(xié)議,則應(yīng)平均分配 ,則乙商行對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù) 『正確答案』 ABD 『答案解析』標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移,但法律另有規(guī)定或者當(dāng)
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