【文章內(nèi)容簡介】 受償?shù)膿Ｎ飪r值不計入該最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額 ，不支付報酬 、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其 他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付 ，應(yīng)當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應(yīng)當負有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議 [答疑編號 3945060304] 『正確答案』 ABD 『答案解析』本 題考核點是管理人的報酬。根據(jù)規(guī)定，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付，因此選項 C的說法錯誤。 【例題 單選題】某公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人申請破產(chǎn)并被法院受理。經(jīng)核查，該公司財產(chǎn)價值總額為 120萬元。本案中，管理人的報酬最多不得超過（ ）。 [答疑編號 3945060305] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點是管理人的報酬。確定報酬的財產(chǎn)價值總額＝ 120（萬元）。 報酬 余額 10012% ＝ 12 120－ 100＝ 20 2010% ＝ 2 報酬合計＝ 14 ，應(yīng)當向人民法院書面提出具體的請求和理由。人民法院應(yīng)當自收到債權(quán)人會議異議書之日起 3日內(nèi)通知管理人。管 理人應(yīng)當自收到通知之日起 3日內(nèi)作出書面說明。 ，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。 四、管理人的職責與責任 ： （ 1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； （ 2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； （ 3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； （ 4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； （ 5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)； （ 6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)； （ 7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； （ 8）提議召開債權(quán)人會議； （ 9）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。 ，可以聘用必要的工作人員。管理人沒有正當理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當經(jīng)人民法院許可。 ，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。 第四節(jié) 債務(wù)人財產(chǎn) 一、債務(wù)人財產(chǎn)的一般規(guī)定 （一）債務(wù)人財產(chǎn) 的范圍 債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。據(jù)此規(guī)定，確定債務(wù)人財產(chǎn)范圍的界定時點是破產(chǎn)申請受理時，而不是破產(chǎn)宣告時，已作為擔保物的財產(chǎn)也屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。債務(wù)人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱為破產(chǎn)財產(chǎn)。 【考題 多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，屬于債務(wù)人財產(chǎn)的有（ ）。（ 2020年試題） 理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn) [答疑編號 3945060306] 『正確答案』 ABCD 『答案解析』本題考核點是債務(wù)人財產(chǎn)。債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。 （二）債務(wù)人財產(chǎn)的收回 ，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。在我國公司法修改之后，出資人可以分期繳納所認繳的出資，這就可能出現(xiàn)企業(yè)在出資期限到達之前即告破產(chǎn)的現(xiàn)象。公司法規(guī)定，出資人是以認繳的而不是實繳的出資或股份對公司承擔，所以在企業(yè)破產(chǎn)時，出資人必須立即繳納所認繳的出資，而不受原出資期限是否已到的限制。 【相關(guān)考點】根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由 股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。 、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回。 ，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人 接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。管理人所作的債務(wù)清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。否則，就可能出現(xiàn)對擔保債權(quán)不公平清償?shù)那闆r。 二、破產(chǎn)撤銷權(quán)與無效行為制度 清償?shù)男袨?，有申請法院撤銷并追回財產(chǎn)的權(quán)利。 民法與合同法中規(guī)定有民事撤銷權(quán)，破產(chǎn)撤銷權(quán)也是依民事撤銷權(quán)的原理產(chǎn)生的，但兩者有一定區(qū)別： （ 1）破產(chǎn)撤銷權(quán)針對債務(wù)人喪失清償能力的特殊情 況設(shè)置，適用范圍同民事撤銷權(quán)有所不同。 （ 2）民法撤銷權(quán)的行使主體為當事人和利害關(guān)系人，而破產(chǎn)撤銷權(quán)在破產(chǎn)程序中只能由管理人統(tǒng)一行使。 （ 3）民法與合同法上的撤銷權(quán)，在與破產(chǎn)撤銷權(quán)不相重復(fù)、沖突的情況下可以在破產(chǎn)程序中或破產(chǎn)程序結(jié)束后適用。 。 ： （ 1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的； （ 2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。 1年內(nèi) ，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理 人有權(quán)請求人民法院予以撤銷： （ 1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； （ 2）以明顯不合理的價格進行交易的； （ 3）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的； （ 4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模? （ 5）放棄債權(quán)的。 【相關(guān)考點 1】可撤銷合同是指因合同當事人訂立合同時意思表示不真實，經(jīng)有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。 【相關(guān)考點 2】因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 【例題 多選題】在人民法院受理了甲公司破產(chǎn)申 請的前 1年內(nèi)，甲公司的下列行為中，管理人有權(quán)主張撤銷的有（ ）。 30萬元債務(wù)進行了清償 10萬元的設(shè)備以 1萬元的價格轉(zhuǎn)讓給了丙公司 [答疑編 號 3945060401] 『正確答案』 ACD 『答案解析』本題考核點是債務(wù)人財產(chǎn)。 A選項屬于無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； C選項屬于以明顯不合理的價格進行交易的； D選項屬于對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的。 前 6個月內(nèi) ，債務(wù)人有本法第 2條第 1款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。 【考題 單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請 1年前，債務(wù)人所為的下列行為中，無效或者可以撤銷的是（ ）。（ 2020年試題 舊） [答疑編號 3945060402] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點是債務(wù)人的可撤銷行為和無效行為 。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（ 1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（ 2）以明顯不合理的價格進行交易的；（ 3）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；（ 4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬?5）放棄債權(quán)的。因此選項 AB要求是在 “ 受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi) ” ，題目中是 “ 受理破產(chǎn)申請一年前 ” ，則此時選項 AB不能撤銷，該選項錯誤。人民法院受理破產(chǎn)申請前 6個月內(nèi)，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求 人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外；因此選項 D也要求是在 “ 受理破產(chǎn)申請前 6個月內(nèi) ” ，題目中是 “ 受理破產(chǎn)申請一年前 ” ，則此時選項 D不能撤銷，該選項錯誤。選項 C是 “ 無效行為 ” ，該行為自始無效，所以在 “ 受理破產(chǎn)申請一年前 ” 也是無效的，選項 C正確。 （ 1）因本法第 31條（應(yīng)當撤銷的 5種行為）、第 32條（無效的 2種行為）或者第 33條規(guī)定（個別清償行為）的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 （ 2）債務(wù)人有本法第 31 條、第 32條、第 33條規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益 的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。 （ 3）在破產(chǎn)清算程序終結(jié)后 兩年內(nèi) ，債權(quán)人可以行使破產(chǎn)撤銷權(quán)或針對債務(wù)人的無效行為而追回財產(chǎn)。 ① 在此期間內(nèi)追回的財產(chǎn)，應(yīng)用于對全體債權(quán)人分配。 ② 在此期間之后，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)因無效行為而應(yīng)追回的財產(chǎn)，或可行使民法、合同法上的撤銷權(quán)追回的財產(chǎn)時，仍可行使相應(yīng)權(quán)利追回財產(chǎn)，但追回的財產(chǎn)不再用于對全體債權(quán)人清償，而是用于對追回財產(chǎn)的債權(quán)人個別清償。 三、取回權(quán) （一）一般取回權(quán) ，債務(wù)人占有的不屬于 債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。所謂 “ 本法另有規(guī)定的除外 ” ，是指在重整程序中行使取回權(quán)，應(yīng)當符合事先約定的條件。 ，尤其是所有權(quán)，但也不排除依債權(quán)產(chǎn)生取回權(quán)的情況。司法實踐中，取回權(quán)主要表現(xiàn)為加工承攬人破產(chǎn)時，定作人取回定作物；承運人破產(chǎn)時，托運人取回托運貨物；承租人破產(chǎn)時，出租人收回出租物；保管人破產(chǎn)時，寄存人或存貨人取回寄存物或倉儲物；受托人破產(chǎn)時，信托人取回信托財產(chǎn)，等等。所有權(quán)以外的其他物權(quán)，如占有權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等，也可構(gòu) 成取回權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利。 ，其行使不受原約定條件、期限的限制，也不受破產(chǎn)程序限制，在無爭議時無須通過訴訟程序，但因財產(chǎn)在管理人占有之下，權(quán)利人須通過其取回財產(chǎn)。權(quán)利人在取回定作物、保管物等財產(chǎn)時，存在相應(yīng)對待給付義務(wù)的，應(yīng)向管理人交付加工、保管等費用。 。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務(wù)人賣出或滅失，權(quán)利人的取回權(quán)消滅，只能以物價即直接損失額作為破產(chǎn)債權(quán)要求清償，但可構(gòu)成代位權(quán)利的除外。 【例題 單選題】甲企業(yè)受乙企業(yè)委托，為 乙企業(yè)保管一批原材料。后甲企業(yè)未經(jīng)乙企業(yè)同意，私自用該原材料換取丙企業(yè)的一臺設(shè)備。甲企業(yè)被債權(quán)人申請破產(chǎn)并被人民法院受理后，乙企業(yè)發(fā)現(xiàn)該原材料已被丙企業(yè)運走并用于生產(chǎn)，甲企業(yè)尚未將交換的設(shè)備運回。對此，下列說法正確的是（ ）。 [答疑編號 3945060403] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點是取回權(quán)。原物已經(jīng)滅火，取回權(quán)消滅，財產(chǎn)權(quán)利人只能以物價即直接損失額為限申報債權(quán)，但可構(gòu)成代位權(quán)利的除外。本題中交換的設(shè)備是原材料的代位物，乙企業(yè)可以行使代位權(quán)利。 （二）出賣人取回權(quán) ，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。 【舉例】 A企業(yè)與 B企業(yè)簽訂了 100萬元的買賣合同， A企業(yè)為買受人， B企業(yè)為出賣人，雙方在合同中約定驗貨后付款，且約定了 A企業(yè)付清貨款前 B企業(yè)保留對該批 貨物的所有權(quán)。后 A企業(yè)被受理破產(chǎn)申請，出賣人 B企業(yè)可以取回在運輸途中的該批貨物。 【相關(guān)考點】《合同法》規(guī)定，買賣合同標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。 ，即發(fā)生取回法律效力，并不要求出賣人必須在買受人（即管理人）收到貨物前實際控制并取回貨物。其后，管理人即使收到貨物，也僅處于保管人的地位。否則，由于運輸?shù)确矫娴脑蚴钩鲑u人無法控制、收回在途中的貨物，便不承認其取回權(quán)，不僅不合理，還將使取回權(quán)的規(guī)定失去存在意義。因為只有在貨物 被他人占有的情況下才存在 “ 取回 ” 問題。 【考題 單選題】人民法院受理債務(wù)人甲公司破產(chǎn)申請時，乙公司依照其與甲公司之間的買賣合同已向買受人甲公司發(fā)運了該合同項下的貨物，但甲公司尚未付價款。乙公司得知甲公司破產(chǎn)申請被受理后，立即通過傳真向甲公司的管理人要求取回在運途中的貨物。管理人收到乙公司傳真后不久，即收到了乙公司發(fā)運的貨物。下列表述中，正確的是（ ）。（ 2020年試題 新） ，但可以就買賣合同價款向管理人申報債權(quán) 的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人立即支付全部價款 ，但乙公司有權(quán)要求管理人就價款支付提供擔保 [答疑編號 3945060404] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點是出賣人取回權(quán)。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向 作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。只要貨物尚在運途中，出賣人向管理人表示行使取回權(quán)，即發(fā)生取回法律效力；即使管理人其后收到貨物，也僅處于保管人的地位。 四、抵銷權(quán) ，可以向管理人主張抵銷。破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)只能依破產(chǎn)程序受償?shù)睦?，抵銷權(quán)實施的結(jié)果使該債權(quán)在抵銷范圍內(nèi)得以由破產(chǎn)財產(chǎn)中得到全額、優(yōu)先清償。 【舉例】 A企業(yè)與 B企業(yè)簽訂了 100萬元的貨物買賣合同， B企業(yè)把貨物送到 A企業(yè)， A企業(yè)未付款；后 B企業(yè)又與 A企業(yè)簽訂了商標權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓費為 100