【正文】 行為應(yīng)加以規(guī)范，目的是為了防止浪費，杜絕腐敗，保護民族工業(yè)等。合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，是在互利互惠基礎(chǔ)上充分表達各自意見，并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議。總之，只要不違背法律、行政法規(guī)強制性的規(guī)定，合同當(dāng)事人有權(quán)自愿決定。公平原則作為合同法的基本原則，其意義和作用是：公平原則是社會公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。所以說，遵守法律原則和自愿原則是不矛盾的，自愿是以遵守法律、不損害社會公共利益為前提；同時，只有遵守合同法，依法訂立合同、履行合同，才能更好地體現(xiàn)和保護當(dāng)事人在合同活動中的自愿原則。依法成立的合同受法律保護。一般說來，公民的權(quán)利能力與年齡無關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達到一定年齡時才能享有，如工作的權(quán)利能力。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認識與判斷能力，應(yīng)當(dāng)賦予一定的民事行為能力。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，實踐中有不少未采用書面形式的合同被認定為無效。除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式?！币话愕馁I賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。三、確定電子合同的證據(jù)效力。4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問題，只要能確認簽字，任何形式都應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J，不宜只承認數(shù)碼式簽字。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用EDI服務(wù)中心的EDI網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進行信息傳遞或交換，其電子報文是合法、有效和可執(zhí)行的。一、合同的主要條款合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。（二）標(biāo)的。合同對標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細致、準確、清楚，防止差錯。合同中應(yīng)當(dāng)對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細致、準確和清楚。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。當(dāng)事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當(dāng)事人可以提起訴訟。當(dāng)事人合議的過程，對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程，就是經(jīng)過要約、承諾完成的。要約人發(fā)出要約之后，要受法律規(guī)定的限制，不依規(guī)定不能撤回或者撤銷。二、要約的構(gòu)成要件一項訂約的建議要成為一個要約，要取得法律效力，必須具備一定的條件。因為，向特定人發(fā)出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發(fā)出的訂約建議，承諾了也不會當(dāng)然導(dǎo)致合同成立。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定進行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進行判斷。有的學(xué)者認為，要約邀請不是意思表示，只是事實行為。實際上，寄送的價目表與貨物標(biāo)價陳列在性質(zhì)上沒有什么差別，只是方式有所不同，商品標(biāo)價陳列亦作為要約邀請。4．招股說明書。5．商業(yè)廣告。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認為是要約邀請。要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。自動售貨機、公共運輸事業(yè)在大陸法一般認為是要約方，但這種看法并非沒有異議。（二）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。這兩個定義與大陸法的定義沒有什么差別。按照大陸法系，合同被定義為當(dāng)事人的“合意”，要約則一般被定義為：“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或者“是當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示?！踞屃x】本條是對訂立合同方式的規(guī)定。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進行調(diào)解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。因此，履行地點在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。履行期限是指合同中規(guī)定的當(dāng)事人履行自己的義務(wù)如交付標(biāo)的物、價款或者報酬，履行勞務(wù)、完成工作的時間界限。對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機械、生物等性質(zhì)；對于無形財產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，也有質(zhì)量高低的問題，并有衡量的特定方法。如運輸合同中承運人的運輸行為，保管與倉儲合同中的保管行為，接受委托進行代理、居間、行紀行為等?，F(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項內(nèi)容簡述如下：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。所以，合同的書面形式包括一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。為實施中國海關(guān)EDI自動化通關(guān)系統(tǒng)，海關(guān)總署于1992年9月頒布第36號總署令《中華人民共和國海關(guān)對報關(guān)單位和報關(guān)員的管理規(guī)定》，其中第十九條明確規(guī)定：“經(jīng)電子計算機傳送數(shù)據(jù)的報關(guān)單與手工填寫的報關(guān)單具有同等的法律效力”。報告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議：1．國家應(yīng)當(dāng)確認電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面合同具有同等的法律效力。第6條規(guī)定，假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對“書面”的要求。早期的EDI只是在兩個商業(yè)伙伴之間通過計算機直接通信完成，70年代數(shù)字通訊技術(shù)加快了EDI技術(shù)的成熟與應(yīng)用范圍的擴大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的EDI系統(tǒng)。一般來說，作為合同書應(yīng)當(dāng)符合如下條件：1．必須以某種文字、符號書寫。以口頭訂立合同的特點是直接、簡便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。我國參加國際公約，也往往對公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。在委托代理中，委托代理人必要時可能將受委托的一部分或者全部事項再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。指定代理適用于無民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒有法定代理人、對法定代理人有爭議或者法定代理人無正當(dāng)理由不能代理的情況下，才會產(chǎn)生指定代理。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會生活經(jīng)驗還不夠豐富，認識能力與判斷能力還比較弱，對某些較為復(fù)雜的事情還不能完全進行成熟地認識與判斷，也不完全具備有效地保護自己的能力。民事行為能力既包括民事主體對其實施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也包括對其實施的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。第二，民事權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)兩個方面，民事權(quán)利能力不僅是享有民事權(quán)利的前提，還是承擔(dān)民事義務(wù)的前提。根據(jù)合同法的自愿原則，訂不訂合同、與誰訂合同、合同的內(nèi)容如何等，由當(dāng)事人自愿約定。但是，合同絕不僅僅是當(dāng)事人之間的問題，有時可能涉及社會公共利益和社會公德，涉及維護經(jīng)濟秩序，合同當(dāng)事人的意思應(yīng)當(dāng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，不是想怎么樣就怎么樣。第五條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。自愿原則意味著合同當(dāng)事人即市場主體自主自愿地進行交易活動，讓合同當(dāng)事人根據(jù)自己的知識、認識和判斷，以及直接所處的相關(guān)環(huán)境去自主選擇自己所需要的合同，去追求自己最大的利益。2．合同中的權(quán)利義務(wù)對等。3．關(guān)于政府機關(guān)參與的合同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況分別處理。在審議過程中，有的委員認為，農(nóng)村土地承包合同可以適用合同法總則的規(guī)定，同時建議抓緊研究制定專門法律，賦予農(nóng)民長期而有保障的土地使用權(quán)。合同法主要是規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的，相對來講共性問題要多些，我們要開展對外經(jīng)濟、技術(shù)、貿(mào)易，不考慮國際通行的作法也是行不通的。據(jù)不完全統(tǒng)計，每年訂立的合同大約有40億份。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)遵守該約定不得再將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人，否則其行為構(gòu)成違約。債權(quán)人既可以將合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓，也可以將合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓。但下列債權(quán)不在此限：（一）依債權(quán)之性質(zhì)不得讓與者；（二）依當(dāng)事人之特約不得轉(zhuǎn)讓者；（三）債權(quán)禁止扣押者。為了保護國家的歷史文化遺產(chǎn)，嚴格控制文物的出境，禁止公民個人私自將文物賣給外國人，文物保護法第二十五條規(guī)定，私人收藏的文物，嚴禁倒賣牟利，嚴禁私自賣給外國人。這個問題，在1993年修改經(jīng)濟合同法時就被反復(fù)考慮并提出來了。為此，本條將“公民”修改為“自然人”，這就既包括中國人，也包括外國人和無國籍人。這里所說的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要是指財產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法，因此本條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。為了保證國防重點建設(shè)以及國家戰(zhàn)略儲備的需要，在個別情況下，國家需要下達指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)，為此，在合同法關(guān)于合同訂立的一章中規(guī)定，國家根據(jù)需要下達指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)企業(yè)、事業(yè)單位之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。第四條 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。一方面，只要當(dāng)事人的意思不與強行性規(guī)范、社會公共利益和社會公德相抵觸，就承認合同的法律效力，按當(dāng)事人的合意賦予法律效力；另一方面，當(dāng)事人的意思應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，唯有如此，合意才獲得法律拘束力。誠實信用原則具體包括：第一，在訂立合同時，不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為；第二，在履行合同義務(wù)時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務(wù)；第三，合同終止后，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，稱為后契約義務(wù)。對非強制性規(guī)定，由當(dāng)事人自愿選擇?！踞屃x】本條是對合同當(dāng)事人的資格以及委托代理人訂立合同的規(guī)定。但是，公民的權(quán)利能力受到一般的社會發(fā)展條件的限制。他們所需要進行的民事活動，由他們的父母或者其他法定代理人代為進行。法人的民事行為能力在性質(zhì)上與自然人的民事行為能力也是一樣的，是法人通過自己的行為參與民事活動、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人能夠以自己的意思進行民事活動的資格。按照民法通則的規(guī)定，代理分為三種形式：（一）法定代理。因此，本條第二款規(guī)定，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。”民法通則的這一規(guī)定并沒有提出嚴格的書面形式要求，應(yīng)當(dāng)說對于合同形式采取的是不要式原則，一般地不作特殊要求，法律規(guī)定用特定形式的屬例外情形。考慮到既要適應(yīng)現(xiàn)實需要，又要提倡當(dāng)事人盡量采取書面形式訂立合同，避免口說無憑，使訂立的合同規(guī)范化、法制化，本條對合同形式的規(guī)定為，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。所不同的是，電子郵件的傳遞是通過電子計算機系統(tǒng)來完成的。示范法將以電子方式進行的貿(mào)易稱作“電子商業(yè)”，將各種通過電子方式傳達信息的手段稱作“數(shù)據(jù)電文”，指“經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真”。如英國1968年的《民事訴訟證據(jù)法》規(guī)定，民訴中第一手傳聞可以采證，據(jù)此，計算機輸出資料也可采納作為證據(jù)。但不宜將示范法第13條關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定；第15條關(guān)于確認何時收到信息的規(guī)定納入澳大利亞有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān)規(guī)定，針對我國實踐中需要解決而又較有把握的問題作出規(guī)定。但是，并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項就會導(dǎo)致合同的不成立或者無效。有形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對其他內(nèi)容沒有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。價款或者報酬，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付。履行地點是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。但要選擇解決爭議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個仲裁機構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決”。在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。美國《合同法重述》也是這樣下定義的：“一個合同是這樣一個或一系列許諾，違背它，法律將給予補償；履行它，法律將通過某種方式確認是一種義務(wù)”。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當(dāng)事人。要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。當(dāng)事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點?！贝藯l僅要求貨物是明確的，數(shù)量和價格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件。因此，以法律對何為要約、何為要約邀請進行規(guī)定是一個好的辦法。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細表，并制作認股書。招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。但價目表之寄送，不視為要約。本條規(guī)定了要約的三個要件。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。如果相對人不確定，則作為合同的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。如果是代理人，必須取得本人的授權(quán)，還必須說明誰是被代理人。P．S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對要約的說明中說：“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應(yīng)接受這個要約，并對這個要約支付或答應(yīng)支付它的對價”。在合同法中規(guī)定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個較為具體的標(biāo)準，就會使在經(jīng)濟交往和社會生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循，也使司法機關(guān)有所遵循。當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規(guī)定的九項內(nèi)容，也作為合同的主要條款。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。報酬一般是指對提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如運輸合同中的運費、保管合同與倉儲合同中