【正文】 對于防止?fàn)幾h和解決糾紛，有積極意義。如在自由市場買菜、在商店買衣服等。我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立，或者也可以稱之為默示合同。第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。因此，發(fā)生爭議可以按照合同的規(guī)定進(jìn)行處理，比較容易解決糾紛，擺脫了“口說無憑”的狀況。2．必須有雙方當(dāng)事人（或者代理人）的簽字（或者同時蓋章）。電報、電傳、傳真也屬于書面形式，大量的合同通過這三種形式訂立。所不同的是，電子郵件的傳遞是通過電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)來完成的。電子數(shù)據(jù)交換（EDI），又稱“電子資料通聯(lián)”，是一種在公司、企業(yè)間傳輸訂單、發(fā)票等商業(yè)文件進(jìn)行貿(mào)易的電子化手段。80年代EDI標(biāo)準(zhǔn)的國際化以使其應(yīng)用進(jìn)入一個新的發(fā)展階段。而EDI的處理過程是：企業(yè)收到EDI訂單，EDI系統(tǒng)就會自動處理該訂單，檢查訂單是否符合要求；通知安排生產(chǎn)；向供應(yīng)商訂購零配件；向運(yùn)輸部門預(yù)訂集裝箱；向海關(guān)、商檢等部門申請?jiān)S可證；通知銀行并給訂貨方開出EDI發(fā)票；向保險公司申請保險單等，使整個交易過程在最短時間內(nèi)準(zhǔn)確完成。示范法將以電子方式進(jìn)行的貿(mào)易稱作“電子商業(yè)”，將各種通過電子方式傳達(dá)信息的手段稱作“數(shù)據(jù)電文”，指“經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真”。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定合同的有效性或可執(zhí)行性。2．法律要求“簽字”的問題：第7條規(guī)定，如果采用可靠的方法鑒定了某人的身份并表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息，即滿足了法律對“簽字”的要求。第9條規(guī)定，在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面不得以它僅是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或者并不是原樣為由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性。如英國1968年的《民事訴訟證據(jù)法》規(guī)定，民訴中第一手傳聞可以采證，據(jù)此，計(jì)算機(jī)輸出資料也可采納作為證據(jù)。英美的判例法也都允許當(dāng)事人在證明無從取得正本時可以使用抄本以證明正本的內(nèi)容。2．訂立合同的技術(shù)手段的差異不影響合同的效力。5．當(dāng)事人可以選擇是否適用有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。但不宜將示范法第13條關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定；第15條關(guān)于確認(rèn)何時收到信息的規(guī)定納入澳大利亞有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書面文件、電子簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個問題，條例對EDI應(yīng)用過程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。各試點(diǎn)海關(guān)還具體訂立了EDI通關(guān)暫行管理辦法，并通過海關(guān)與用戶的協(xié)議，具體規(guī)定了參加EDI通關(guān)的審批辦法、雙方的權(quán)利與義務(wù)、發(fā)生爭議時的裁定方法等。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式，而電子報文的內(nèi)容可以隨時查閱的，則此電子報文同合法的書面文件。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān)規(guī)定，針對我國實(shí)踐中需要解決而又較有把握的問題作出規(guī)定。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會的電子商業(yè)示范法對數(shù)據(jù)電文的規(guī)定就是“包括但不限于”電報、電傳、傳真、EDI和電子郵件。第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。合同的條款就是合同的內(nèi)容。但是，并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項(xiàng)就會導(dǎo)致合同的不成立或者無效。比如，買賣合同中有價格條款，而在無償合同如贈與合同中就沒有此項(xiàng)。這是每一個合同必須具備的條款，當(dāng)事人是合同的主體。標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對象。有形財(cái)產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。如商標(biāo)、專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。4．工作成果。特別是對于不易確定的無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對其他內(nèi)容沒有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具。對于有形財(cái)產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問題。國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。價款或者報酬，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付。價格應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計(jì)算價款或者報酬的方法。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點(diǎn)。運(yùn)輸合同中，從起運(yùn)地運(yùn)輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c(diǎn)。履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。運(yùn)輸合同按照運(yùn)輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。當(dāng)事人可以約定解決爭議的方法，如果意圖通過訴訟解決爭議是不用進(jìn)行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。涉外合同的當(dāng)事人約定采用仲裁方式解決爭議的，可以選擇中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，也可以選擇在外國進(jìn)行仲裁。但要選擇解決爭議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個仲裁機(jī)構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決”。實(shí)踐中合同的示范文本對于提示當(dāng)事人在訂立合同時更好地明確各自的權(quán)利義務(wù)起到了積極作用，對此應(yīng)當(dāng)在合同法中作出規(guī)定。合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件作出簽訂合同的意思表示稱為“要約”，而另一方如果表示接受就稱為“承諾”。在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！贝箨懛ㄏ档拿穹ɡ碚撜J(rèn)為，要約僅僅是一個希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。如果對方承諾則協(xié)議達(dá)成，就必須按照達(dá)成的協(xié)議履行，違反協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。美國《合同法重述》也是這樣下定義的：“一個合同是這樣一個或一系列許諾，違背它，法律將給予補(bǔ)償；履行它，法律將通過某種方式確認(rèn)是一種義務(wù)”。美國《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對即時進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對要約含義的認(rèn)識基本是一致的。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當(dāng)事人。一個要約，如果處于能夠被承諾的狀態(tài)就可以，不需要一切情況都清清楚楚。合同因相對人對于要約的承諾而成立，所以要約不能對希望與其訂立合同的相對人以外的第三人發(fā)出。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約可以向不特定的人發(fā)出。要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。如果向不特定的人以出讓某一特定物為內(nèi)容的訂立合同的建議，如果視為是一個有效的要約，則會造成一物數(shù)賣，當(dāng)然不行。一般認(rèn)為，懸賞廣告是向不特定人發(fā)出的要約。（三）要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。當(dāng)事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進(jìn)行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點(diǎn)。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個合同所必備的條件，但并不要求一個要約事無巨細(xì)、面面俱到。一項(xiàng)要約的內(nèi)容可以很詳細(xì)，也可以較為簡明，一般法律對此并無強(qiáng)制性要求。按照美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定的做法，一個貨物買賣合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是—個成立生效的合同?！贝藯l僅要求貨物是明確的，數(shù)量和價格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件。第十五條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。但要約邀請也并不是單純地建議他人與自已進(jìn)行有關(guān)合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過僅指明合同的類型，并沒有提出合同的具體內(nèi)容。因此，以法律對何為要約、何為要約邀請進(jìn)行規(guī)定是一個好的辦法。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭論下去。根據(jù)對要約構(gòu)成要件的分析，價目表僅指明什么商品、什么價格，并沒有指明數(shù)量，對方不能以“是”、“對”或者“同意”等肯定詞語答復(fù)成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請。在商店買賣東西，雖然商品的價格是標(biāo)明的，但要買多少數(shù)量，總是由顧客提出要求。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。我國在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標(biāo)投標(biāo)方式。對于招標(biāo)公告或者招標(biāo)通知，一般都認(rèn)為屬于要約邀請，不是要約。招股說明書是股份有限公司在公司設(shè)立時由公司發(fā)起人向社會公開募集股份時或者公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，向社會公眾公開的說明文書。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財(cái)務(wù)會計(jì)報表及附屬明細(xì)表，并制作認(rèn)股書。但是，如果發(fā)起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權(quán)利，認(rèn)股人撤回所認(rèn)購的股份。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用、通過一定的媒介和形式直接。這一點(diǎn)與一般的要約邀請不同。招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項(xiàng)：發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價格；無記名股票的發(fā)行總數(shù)；認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止期限及逾期未募足時認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說明。英美法也認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請，但認(rèn)為招標(biāo)有一定的法律意義，因?yàn)檎袠?biāo)中對有關(guān)合同條件的說明，對達(dá)成協(xié)議的雙方都有拘束力。所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。拍賣是一種特殊買賣方式。這種方式當(dāng)然表達(dá)行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達(dá)成一個合同。1．寄送的價目表。但價目表之寄送，不視為要約。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒有法律約束力。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；【釋義】本條是對要約邀請的規(guī)定。本條規(guī)定了要約的三個要件。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條中規(guī)定：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。合同的基本條件也沒有必要全部確定，只要能夠確定就可以。因此，如果一個訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個要約的。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。能否構(gòu)成一個要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。但無論有幾人，如果符合廣告的條件，做了廣告所要求的行為，發(fā)出懸賞廣告的人都必須按照廣告的約定支付報酬。但這樣規(guī)定是對要約進(jìn)行了法律上的限制，不是對要約的肯定，而是對要約的否定。如果相對人不確定，則作為合同的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。如自動售貨機(jī)的設(shè)置，電車、渡船、公共汽車的行駛，戲院、電影院的開設(shè)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約必須是向特定人發(fā)出，向不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請。只要投入貨幣，作出承諾，便會完成交易。如果是代理人，必須取得本人的授權(quán)，還必須說明誰是被代理人。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾。本條采取的是最通常和最簡單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。世界學(xué)生版教科書《合同法》（G．H．Treitel著，Sweet＆Maxwell1995年版）也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項(xiàng)簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示”。P．S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對要約的說明中說：“要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應(yīng)接受這個要約，并對這個要約支付或答應(yīng)支付它的對價”。如“要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾”。也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。一、關(guān)于要約的定義要約在不同的情況下可以稱為“發(fā)盤”、“發(fā)價”等，發(fā)出要約的人稱為“要約人”，接收要約的人稱為“受要約人”。在合同法中規(guī)定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個較為具體的標(biāo)準(zhǔn)，就會使在經(jīng)濟(jì)交往和社會生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循，也使司法機(jī)關(guān)有所遵循。但是，有時要約和承諾往往難以區(qū)分。使合同得以成立的合意是指當(dāng)事人對合同必備條款達(dá)成一致意見。第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規(guī)定的九項(xiàng)內(nèi)容，也作為合同的主要條款。但法律對有些涉外合同法律的適用有限制性規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行。解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發(fā)生爭議時的解釋以及法律適用等。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑⑶以诤贤袘?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。履行地點(diǎn)也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。不同的合同，對履行期限的要求是不同的，期限可以以小時計(jì)，可以以天計(jì)，可以以月計(jì)，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計(jì)，也可以以年計(jì)。（六）履行期限。報酬一般是指對提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)、保管合同與倉儲合同中的保管費(fèi)以及建設(shè)工程合同中的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和工程款等。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條