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億則司法研究中心06司考論述沖刺之一——民法(留存版)

  

【正文】 “第三者”的現(xiàn)象。這種問(wèn)題本身也關(guān)涉了民法、婚姻法、合同法上等法律問(wèn)題。但第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益,對(duì)其他共有人的損失,由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的 人賠償。一時(shí)間,許多同事見(jiàn)到李然經(jīng)常指指點(diǎn)點(diǎn)。知情權(quán)的核心是“知”而不是“傳”,夫妻之間的知情權(quán)的行使要在一定的范圍之內(nèi),在公開(kāi)之時(shí)應(yīng)該考慮到所涉之人“奸夫”的隱私。唯其如此,法律方可發(fā)揮其衡平機(jī)制。應(yīng)該說(shuō),“親子鑒定”是一把“雙刃劍”,它可以解除夫妻之間多年來(lái)的猜疑和不信任,但是同時(shí)又是社會(huì)不信任發(fā)揮到極至的表現(xiàn)。因此,女方在婚姻糾紛中有較大的過(guò)錯(cuò)。 材料二, 在一個(gè)高層居民樓上,三個(gè)兒童在 15 層樓的樓道上玩。 2.行為的性質(zhì)具有危險(xiǎn)性。能夠證明者,免除責(zé)任,不能證明或者證明不足的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 參考答案: 新交法的頒布,不能不說(shuō)是一種進(jìn)步。根據(jù)最高人民法院關(guān)于人身?yè)p害賠償案件的解釋的規(guī)定,受害人遭受人身?yè)p害,應(yīng)對(duì)其就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入予以賠償;受害人因傷致殘的,其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失予以賠償;受害人死亡的,賠償義務(wù)人還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)等其他合理費(fèi)用。 首先, 本案特別凸現(xiàn)了誠(chéng)實(shí)信用原則在合同履行過(guò)程中的指導(dǎo)作用。本案中 ,儲(chǔ)戶(hù)雖然使用的是假名, 但從道德的意義上講,“講誠(chéng)信,重承諾”一直是我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)的傳統(tǒng)美德。如果包含了則視為要約,否則為要約邀請(qǐng);( 4) 根據(jù)訂約提議是向特定 人還是不特定人發(fā)出進(jìn)行區(qū)分。 論述十三: 買(mǎi)賣(mài)合同中,一旦標(biāo)的物發(fā)生毀損滅失,這種風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)?如果一方對(duì)于這種損失存在過(guò)錯(cuò),是否還適用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則?我們可以先看下 面這個(gè)材料: 原告為一大型養(yǎng)魚(yú)場(chǎng),被告為一副食品批發(fā)公司。 一般而言, 買(mǎi)賣(mài)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題 是由當(dāng)事人自行約定的。如果在6 月 10 日以前,原告將被告所需的活魚(yú)集中放置于臨近大河的水池中,因連續(xù)暴雨 , 致使原告的魚(yú)從水池中蹦走, 這種 損失主要是因?yàn)樽匀辉蛟斐傻?,那么在雙方都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下,就應(yīng)適用上述 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 規(guī)則,由所有人承擔(dān)損失,也就是說(shuō)應(yīng)由作為該批貨物的所有者的原告承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),因?yàn)樗⑽磳Ⅳ~(yú)交付給被告,所有權(quán)并未發(fā)生移轉(zhuǎn)。合同“附錄一”還約定:三信應(yīng)于 20xx年底以前建成地基, 20xx年 7月底以前完成主體工程,20xx 年底開(kāi)始裝修,否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案中,原告依據(jù)自己的意愿和被告簽訂協(xié)議,并約定了協(xié)議內(nèi)容和免責(zé)條款,完全都是依靠自己的意思進(jìn)行行為。有這樣一個(gè)事例, 20xx年 9月 10日原告強(qiáng)大集團(tuán)與被告三信房地產(chǎn)公司簽訂協(xié)議,預(yù)購(gòu)位于某市某區(qū)的“江海大廈 ”的辦公用房。 第三,風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的直接法律后果最終體現(xiàn)在買(mǎi)方是否仍應(yīng)按合同規(guī)定支付價(jià)金的問(wèn)題上。 請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此問(wèn)題的看法。本 案中,李女士正是因?yàn)楣静萜旱某兄Z才會(huì)欣然簽約的。 參考答案: 在現(xiàn)代社會(huì)不管是商家也好、公民個(gè)人也罷,要想在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中生存下去,最好的辦法就是推銷(xiāo)自己。法律與道德都是社會(huì)的行為規(guī)范 ,它們共同調(diào)整社會(huì)關(guān)系。 請(qǐng)結(jié)合所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此類(lèi)事件的看法。嚴(yán)格責(zé)任原則的構(gòu)成要件主要有以下幾個(gè)方面:一是要有損害事實(shí)發(fā)生;二是要有侵害行為;三是侵害行為和損害后果之間存在因果關(guān)系;最后一點(diǎn)也是最重要的一點(diǎn),即損害事實(shí)的產(chǎn)生不以行為人的主觀過(guò)錯(cuò)為條件,不論行為人主觀上是否有過(guò)錯(cuò),都應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。 20xx 年 11 月 18 日, 北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院判決被告北京市分公司營(yíng)業(yè)部(以下簡(jiǎn)稱(chēng)保險(xiǎn)公司),賠償 保險(xiǎn)人 四萬(wàn)元 。在相等的份額基礎(chǔ)上,實(shí)行連帶責(zé)任 。 共同危險(xiǎn)行為又稱(chēng)為準(zhǔn)共同侵權(quán)行為,是指二人或二人以上共同實(shí)施 或有可能共同實(shí)施的 侵害他人權(quán)利危險(xiǎn)的行為,并且已造成損害結(jié)果,但不能判明其中誰(shuí)是加害人的侵權(quán)行為。不巧的是,他剛剛走到一單元時(shí)便從樓上掉下來(lái)一個(gè)花盆,將其砸傷,花去醫(yī)藥費(fèi)兩萬(wàn)多元 。盡管“親子鑒定”反映了家庭和社會(huì)的信任危機(jī),但是它在界定忠實(shí)與不忠實(shí)之間卻起到了很重要的作用。兩個(gè) O型的人怎么能生出 A型的孩子呢?張某驗(yàn)證了自己的懷疑,認(rèn)為前妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對(duì)自己不忠, 便一紙?jiān)V狀將許某起訴到南昌東湖區(qū)法院,要求確認(rèn)自己與孩子無(wú)血緣關(guān)系,并要求解除其對(duì)孩子的撫養(yǎng)義務(wù),前妻返還撫養(yǎng)費(fèi),賠償精神損失 。 一般而言,“第三者”的隱私權(quán)受到了侵害,其有權(quán)要求侵權(quán)人 停止侵害、賠禮道歉、返還照片及底片 。在權(quán)利相互沖突的情況下,我們就應(yīng)該尋引法理理念,遵循一些價(jià)值沖突時(shí)所遵循的原則。陳星又開(kāi)始了懷疑,便給妻子的手機(jī)發(fā)了短信,手機(jī)上顯示了某 區(qū)某街道某門(mén)牌號(hào),看到這個(gè)信息陳便帶上相機(jī)沖到手機(jī)所顯示的地址。 而如果夫妻一方在另一方未同意的情況下將共同財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人,即侵犯了另一方所 享有的共同共有財(cái)產(chǎn)所有權(quán),是一種侵權(quán)的民事法律關(guān)系。請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此案所涉及的法律關(guān)系的看法。如果選擇暫時(shí)中止履行,當(dāng)金昌公司于合同約定交貨日仍不能恢復(fù)符合合同約定的履行時(shí),再由宏達(dá)公司要求其承擔(dān)違約責(zé)任,將會(huì) 給 宏達(dá)公司 造成一定 的 損失,例如不能盡快向他人訂貨 而耽誤生產(chǎn),或造成與第三方的違約等。合同訂立后, 宏達(dá)公司 向被告預(yù)付 了 定金 1萬(wàn)元。該法 規(guī)定 :經(jīng) 營(yíng)者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求 ,并 對(duì)可能危及人身 、 財(cái)產(chǎn)安全的商品和服務(wù),向消費(fèi)者作出真實(shí)的說(shuō)明和明確的警示, 以防止危害的發(fā)生。另外 ,法定代理在性質(zhì)上為私法自治之補(bǔ)充,其目的在于保護(hù)無(wú)行為能力人 的 利益,以捐贈(zèng)形式處分本人財(cái)產(chǎn)、人身,有損害本人利益之嫌,特別是對(duì)人身器官,在本人不知的情況下,擅自處分,不能不說(shuō)是違背法定代理制度的本 意的。物權(quán)法中的作為物權(quán)標(biāo)的的物,通常是指人們能夠支配和利用的物質(zhì)實(shí)體和自然力,其應(yīng)具有非人格及非社會(huì)的屬性。因?yàn)檫@是全面素質(zhì)教育的題中之義。 請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)上述兩個(gè)材料的看法。對(duì)于第二種關(guān)系來(lái)說(shuō),由于目前存在立法上的空白,因此,在缺少法律依據(jù)的情況下,不管是事前的監(jiān)督還是事后的救濟(jì),都顯得十分蒼白。 面對(duì)如此的困境,首先 ,我們要解決的是“虛擬財(cái)產(chǎn)”的屬性問(wèn)題。 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 1 頁(yè) 共 36 頁(yè) 億則司法研究中心 06 司考論述沖刺之一 —— 民法 [論述 1] 材料 1: 有 報(bào)告顯示, 在網(wǎng)絡(luò)游戲中, 61%的玩家 有 過(guò)裝備和虛擬物品被盜 的經(jīng)歷。民法中將財(cái)產(chǎn)分為有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)形財(cái)產(chǎn)。我們只能對(duì)“虛擬財(cái)產(chǎn)”的“偷盜者”以及“詐騙者”進(jìn)行嚴(yán)厲的批評(píng),甚至于連立案?jìng)刹槎伎赡艽嬖趩?wèn)題。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。試想,一個(gè)學(xué)校,如果單純的重視對(duì)學(xué)生思想和文化教育,而忽視了對(duì)學(xué)生財(cái)產(chǎn)權(quán)益、人身權(quán) 益的保護(hù)以及對(duì)行為舉止的監(jiān)督,那么,這種教育就只能是一種片面的素質(zhì)教育而非綜合性的素質(zhì)教育。而對(duì)于活體器官來(lái)說(shuō),由于屬于身體的組成部分,即成為了人格利益的載體,是具有人格屬性和社會(huì)屬性的。 綜上所述,為了規(guī)范活體器官的捐獻(xiàn)行為,防止變相的,為法律所禁止的器官買(mǎi)賣(mài)行為的出現(xiàn),我們應(yīng)呼吁盡早制定有關(guān)的法律法規(guī),以利于調(diào)整及促進(jìn)有利于社會(huì)發(fā)展的器官捐贈(zèng)事業(yè)。雖然消法僅以經(jīng)營(yíng)者義務(wù)的形式間接規(guī)定了經(jīng)營(yíng)者的安全保障義務(wù),但這也不失為對(duì)行為進(jìn)行定性的 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 9 頁(yè) 共 36 頁(yè) 根據(jù) 。 20xx年 1 月 5日, 宏達(dá)公司準(zhǔn)備支付貨款,便 派人到 金昌公司 檢查紗布質(zhì)量, 遂 發(fā)現(xiàn) 金昌公司 生產(chǎn)的紗布密度不夠,并有污漬,不符合合同的規(guī)定, 便當(dāng)即提出將不支付 60%的貨款。如果選擇直接解除合同,則會(huì)造成金昌公司的損失,并且會(huì)在資源利用上產(chǎn)生不必要的浪費(fèi),同時(shí),輕易的解除合同,會(huì) 使交易關(guān)系處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。 答要求: 1.運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由; 2.說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 3.字?jǐn)?shù)不少于 800字。受損害的一方可以 基于侵權(quán)向另一方追償。盡管不愿相信仍然看見(jiàn)自己的妻子和另外一個(gè)男子一絲不掛的在床上。一般而言,知情權(quán)和隱私權(quán)相沖突時(shí)我們主要遵循權(quán)利協(xié)調(diào)原則。但是民法中講究混合過(guò)錯(cuò)原則,在“第三者”提出的精神損害 賠償中,也應(yīng)該適當(dāng)考慮其破壞別人家庭的過(guò)錯(cuò)行為。請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)“親子鑒定”問(wèn)題的看法。 最后一個(gè)要關(guān)注的法律問(wèn)題,就是夫妻離婚后無(wú)過(guò)錯(cuò)一方關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)的返還以及精神損害賠償?shù)膯?wèn)題。經(jīng)查一單元有 20 多個(gè)住戶(hù),不知是誰(shuí)家的花盆被風(fēng)從樓上刮下。也就是說(shuō)損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生,并可判明損害確系數(shù)人的危險(xiǎn)行為所致,但不能判明確究竟為何人所致,這就是共同危險(xiǎn)行為。 按照司法解釋的規(guī)定,如果 “ 共同危險(xiǎn)行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的,不承擔(dān)賠償責(zé)任 ” 。此案件成為 新交法 頒布 后北京首例保險(xiǎn)拒賠案。 之所以對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)一方實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任制,是有利于強(qiáng)化機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)藝?yán)格遵守交通法律和交通規(guī)則意識(shí),認(rèn)真履行謹(jǐn)慎駕駛義務(wù);同時(shí)也貫徹了尊重和珍愛(ài)生命健康、保護(hù)弱者的原則。 答題要求 : ; ,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 800字。法律從外在的角度調(diào)整人們的行為,其標(biāo)準(zhǔn)是合法性;道德從內(nèi)在的角度調(diào)整人們的行為,其標(biāo)準(zhǔn)是合理性。但是這種樓房推銷(xiāo)的廣告的性質(zhì)是什么呢?它們對(duì)合同的訂立及責(zé) 任的承 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 27 頁(yè) 共 36 頁(yè) 擔(dān)起著怎樣的作用?一旦違反此內(nèi)容,對(duì)于購(gòu)買(mǎi)樓房的受害人有何種救濟(jì)方式呢? 首先,弄清楚樓房推銷(xiāo)廣告的性質(zhì)是要約還是要約邀請(qǐng)既十分重要,又相當(dāng)復(fù)雜。根據(jù)《合同法》第 54條:“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)”。 答題要求: 1.運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由; 2.說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 3.字?jǐn)?shù)不少于 800字。在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系中,買(mǎi)方 承擔(dān)價(jià)金支付義務(wù)的根據(jù)是賣(mài)方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)。合同規(guī)定:出賣(mài)人應(yīng)于 20xx年5月底前交房,若出賣(mài)人遲延交房,每遲延一天交罰款 1萬(wàn)元,買(mǎi)受人遲延付款,每遲延一天交罰款 1 萬(wàn)元。那么協(xié)議中約定的免責(zé)條款自然也約束雙方當(dāng)。二、其他非甲方所能控制的事件。 本案 中, 雙方當(dāng)事人在合同中約定,于 6月 10日以前,由被告至原告處取貨。它關(guān)涉到買(mǎi)賣(mài)雙方權(quán)利義務(wù)的分配、責(zé)任的分擔(dān),因此正確解決標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題,可以明確責(zé)任從而更好的定紛止?fàn)?。受害人可以結(jié)合實(shí)際情況選擇更有利于自己利益保護(hù)的救濟(jì)方式。我國(guó)合同法第 15條有此規(guī)定;( 2)根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分,看當(dāng)事人是否聲明示要約還是要約邀請(qǐng);( 3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。法律是最低限度的道德。但是在和銀行打交道的過(guò)程中,難免會(huì)產(chǎn)生一些糾紛,本案就是一個(gè)很典型的紛爭(zhēng)方式。受害人的損害 程度不同,得到的損害賠償?shù)姆秶彩遣煌摹? 答題要求: 1.運(yùn)用掌握的法律知識(shí)來(lái)闡述你的觀點(diǎn)和理由; 2.說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 3.字?jǐn)?shù)不少于 800字。這種證明責(zé)任由主張自己的行為與損害結(jié)果沒(méi)有因果關(guān)系的人承擔(dān)。共同危險(xiǎn)行為的行為 主體必須是二人或二人以上,這是共同危險(xiǎn)行為成立的基本條件之一 。甲區(qū)人民法院審理了此案,以沒(méi)有明確的被告為由,駁回了劉某的起訴。 一是,在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,女方與其他男性保持兩性關(guān)系,并生育了 他們的非婚生子女,且長(zhǎng)期以來(lái)未將實(shí)情告知其丈夫,這是嚴(yán)重違反我國(guó)《婚姻法》第四條中 “ 夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí),互相尊重 ” 的規(guī)定,也有違我國(guó)社會(huì)公眾普遍認(rèn)同的社會(huì)公德,給男方也帶來(lái)了比較嚴(yán)重的精神損害。 參考 答案: 近年來(lái),做“親子鑒定”的確是新興起的一種社會(huì)現(xiàn)象。當(dāng)夫妻一方的知情權(quán)與他人之間的隱私權(quán)相互糾葛時(shí),這些最基本的原則就該發(fā)揮其應(yīng)有的作用。遵循這一原則,對(duì)某些現(xiàn)象需要訴諸社會(huì),但如果不是十分必要?jiǎng)t不宜公開(kāi)具體當(dāng)事人及其住所,如果公開(kāi)必須公開(kāi)的當(dāng)事人,也不要牽涉或影射與此無(wú)關(guān)或關(guān)系不大的其他人。之后到“奸夫”李然的單位找領(lǐng)導(dǎo)訴苦,又到電視臺(tái)和主持人講述自己的遭遇并出示了照片,因?yàn)槔钊辉诋?dāng)?shù)剡€小有名氣好多小報(bào)也報(bào)道此事并使用其真名。 《 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 ﹤ 中華人民共和國(guó)民法通則 ﹥ 若干問(wèn)題意見(jiàn) 》 第 89 條規(guī)定: “ 在共同共有關(guān)系存續(xù)期間,部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的,一般認(rèn)定無(wú)效。因?yàn)樗粌H僅是家庭內(nèi)部的糾紛,更多的還反映了許多社會(huì)問(wèn)題。如果其最終仍不能按約定履行合同,則再對(duì)金昌公司施以必要的懲罰,即要求其承擔(dān)因違約而造成損害的賠償責(zé)任。 但宏達(dá)公司 認(rèn)為,已接近交貨期, 其 不可能在短期內(nèi) 使紗布 達(dá)到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn) 。該解釋 首次 直接規(guī)定了 經(jīng)營(yíng)者 違反 安全保障義務(wù) 行為的性質(zhì): 從事住宿、餐飲、娛樂(lè)等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法 人、其他組織,未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身?yè)p害,賠償權(quán)利人請(qǐng)求其承
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