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億則司法研究中心06司考論述沖刺之一——民法(專業(yè)版)

  

【正文】 請(qǐng)用你所學(xué)到的法律知識(shí)談?wù)剬?duì)此問(wèn)題的看法。從廣義的違約的概念出發(fā),受害人違反了減輕損害的義務(wù),也構(gòu)成了違約 。 雖然 標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)采 取交付主義,但是這個(gè)原則的背后隱藏的卻是所有權(quán)主義,因?yàn)橐话愣詷?biāo)的物交付時(shí),所有 權(quán)轉(zhuǎn)移。魚紛紛蹦進(jìn)附近的大河中。房地產(chǎn)公司沒(méi)有按允諾提供綠地,李女士可以提起違約之訴。公司的工作人員向李女士出示了該樓及周圍環(huán)境的設(shè)計(jì)圖,并指出樓房蓋成后,準(zhǔn)備在周圍修置約 500平方米的草坪花園。在當(dāng)事人和社會(huì)之間,堅(jiān)持誠(chéng)實(shí)信用原則,可以促使整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效益的提高,使整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)能有序的進(jìn)行,從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益最大化。儲(chǔ)蓄所 為其開據(jù)了特種儲(chǔ)蓄存單,其中注冊(cè)賬號(hào) xxxx,戶名 李銘 ,金額 35萬(wàn)元,存入日期為 1998年 2月 16日,存期三年,到期日 20xx年 2月 16日,利率 %,憑密碼支取。這種時(shí)候?qū)ι鼨?quán)的尊重往往大于對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù),因此,強(qiáng)調(diào)機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任 是公平合理的。如何去解決和界定這些問(wèn)題,一時(shí)間理論界和司法實(shí)務(wù)界眾說(shuō)紛紜。在共同危險(xiǎn)行為 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 21 頁(yè) 共 36 頁(yè) 中,必須確認(rèn)損害結(jié)果的發(fā)生不是全體共同危險(xiǎn)行為人的行為所致,如果是全體共同危險(xiǎn)行為人所致,即為共同侵權(quán)行為人;但是在全體共同危險(xiǎn)行為人之中,又不能判明誰(shuí)是真正的加 害人, 一旦 已經(jīng)判明誰(shuí)是加害人, 則 應(yīng)由已經(jīng)判明的加害人來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任。運(yùn)用你所學(xué)的法律知識(shí)談?wù)劥祟愂录婕暗姆蓡?wèn)題及法院的處理意見。希望在這個(gè)問(wèn)題上,法律能發(fā)揮其定紛止?fàn)幍墓πб云谮吚缀?。?shí)際上,這也反映出社會(huì)傳統(tǒng)倫理道德的危機(jī),人們對(duì)鑒定的結(jié)果的關(guān)注,更多的是對(duì)配偶“清白”和“忠實(shí)”的關(guān)注。而農(nóng)民比較多的原因,是丈夫常年在外打工,回來(lái)后發(fā)現(xiàn)妻子 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 17 頁(yè) 共 36 頁(yè) 的行為有所改變,而且覺(jué)得孩子越看越不像自己,只能通過(guò)親子鑒定來(lái)解決自己的疑慮。 新聞報(bào)刊在揭示某種社會(huì)現(xiàn)象的同時(shí),必要時(shí)可以涉及個(gè)人的某些隱私,但是不得傷害他人的人格尊嚴(yán)。現(xiàn)在很多時(shí)候,人們總是談“機(jī)”色變。任何一方只要將對(duì)方的手機(jī)上的移動(dòng)夢(mèng)網(wǎng)設(shè)置成同意,發(fā)個(gè)短信就可以在對(duì)方毫不之知情的情況下得知對(duì)方的準(zhǔn)確位置。 然而 我們可以明顯看出,該解除條件違反法律規(guī)定、違背了公序良俗,應(yīng)認(rèn)定所附條件無(wú)效。之后, 王某又向劉某提供現(xiàn)金 5萬(wàn)元和價(jià)值 3萬(wàn)元的空調(diào),同年劉某向王某出具欠條一張,上書: “ 假如我嫁給別人,我將把購(gòu)房款 10萬(wàn)元、現(xiàn)金 5萬(wàn)元、空調(diào)款 3萬(wàn)元計(jì)人民幣 18萬(wàn)元?dú)w還給王某。 前者 是指在合同履行期限到來(lái)之前,一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由而明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他不履行合同。最 后, 安全保障義務(wù) 人承擔(dān)了侵權(quán)的補(bǔ)充賠償責(zé)任之后,有權(quán)向損害的直接加害人追償。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。 譬如法律禁止 某種 買賣,當(dāng)事人 卻 將 該 買賣分解 為 兩個(gè)單獨(dú)的贈(zèng)與行為,雖然形式上合法 了 ,但實(shí)質(zhì)上 卻仍是 違法 的。 現(xiàn)其 家屬已經(jīng)在無(wú)償捐獻(xiàn)眼角膜志愿書上簽字,但醫(yī)療費(fèi)用是否一筆勾銷,至今尚未有結(jié)果。全權(quán)委托如父母把子女托給祖父母、外祖父母全權(quán)照料,或者配偶把精神病人托給精神病醫(yī)院全權(quán)照料;而特定委托則如父母把子女托給保姆、幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等。 (三) 學(xué)校在組織足球賽、春游等集體活動(dòng)中發(fā)生的民事糾紛 。因此,“虛擬財(cái)產(chǎn)”應(yīng)歸屬于玩家所有。 武漢 3名男子在網(wǎng)上賣游戲里的 “ 兵器 ” ,收到對(duì) 方“ 寄 ” 來(lái)的游戲幣 3000元,不料還未下網(wǎng), “ 錢 ” 已被盜。 目前比較常見 的還有 因?yàn)槭褂猛鈷旌退椒粡S商封號(hào)的情況。 虛擬財(cái)產(chǎn)的取得方式 一般 有兩種:一是通過(guò)個(gè)人勞動(dòng),通過(guò)玩家在游戲中升級(jí)攻關(guān)獲得 。如 某中學(xué)因修操場(chǎng),臨時(shí)在公園里上起體育課 , 一名學(xué)生課上踢足球,不慎受傷 ,該學(xué)生家長(zhǎng)起訴學(xué)校,要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。 首先, 民法學(xué)原理認(rèn)為,監(jiān)護(hù)是為無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人設(shè)置的,對(duì)其人身和財(cái)產(chǎn)等方面的合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。糾紛發(fā)生后,便可以此來(lái)確定學(xué)校是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任以及承擔(dān)何種形式的責(zé)任了。首先, 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 7 頁(yè) 共 36 頁(yè) 根據(jù)《民法通則》及《合同法》的規(guī)定,可以用于買賣的標(biāo)的物必須是法律允許的,可流通的“物”,也包括能為人類所支配的自然力,如電力等 ,但 絕對(duì)不包括人的 活體器官 。在兇手依法得到嚴(yán)懲后,受害人家屬將該酒店告上 了 法庭 。 如果有直接加害人 , 并且 該加害人 有能力承擔(dān) 因其加害行為而產(chǎn)生的 侵權(quán)責(zé)任,則應(yīng)當(dāng)由直接加害人承擔(dān) 其相應(yīng)的 侵權(quán)責(zé)任,而不應(yīng)當(dāng)由 安全保障義務(wù) 人 來(lái) 承擔(dān) 侵權(quán) 責(zé)任 。由于該問(wèn)題涉及合同的履行及違約方面的內(nèi)容,因此,與此相關(guān)的,《合同法》中不安抗辯權(quán)及預(yù)期違約的規(guī)定, 將成為我們解決問(wèn)題的主要依據(jù)。我們看這樣一個(gè)例子, 王某和楊某本為夫妻 , 但 王某與劉某相識(shí)后,逐漸發(fā)展成為不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系。王某在與劉某同居期間,陸續(xù)將這 18萬(wàn)元轉(zhuǎn)至劉某名下,其目的是想要?jiǎng)⒛潮3峙c其同居,依照 《 合同法 》 的有關(guān)規(guī)定,贈(zèng)與合同是無(wú)償、 諾成 、不要式合同 。 ” 在本案中, 王某和楊某仍是夫妻關(guān)系,那么劉某對(duì)王某所為的“贈(zèng)與”很顯然應(yīng)該知道是王與楊夫妻財(cái)產(chǎn)中的一部分。請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法學(xué)知識(shí)談?wù)剬?duì)這件事情的看 法。 其次,人格尊嚴(yán)原則也是處理權(quán)利沖突時(shí)所要遵循的一項(xiàng)重要原則。在江蘇省人民醫(yī)院親子鑒定中心做一個(gè)親子鑒定大概需要 3000元左右,只需帶上身份證和證明父子關(guān)系的戶口本就可以了。當(dāng)科技的進(jìn)步帶來(lái)愈來(lái)愈多的負(fù)面效應(yīng)時(shí) ,法律應(yīng)該予以正確的指引和規(guī)制。那 么,在夫妻離婚時(shí),男方知道了真相并且提出異議或請(qǐng)求時(shí),一旦要求女方返還其以前的撫育費(fèi),一般應(yīng)予以支持。經(jīng)過(guò)調(diào)查,不知道究竟是三個(gè)孩子中的哪一個(gè)孩子的瓶子打死孩子的。在共同危險(xiǎn)行為中,就行為而言,共同危險(xiǎn)行為的危險(xiǎn)性雖然是一種可能性;但就共同危險(xiǎn)行為的構(gòu)成而言,這種危險(xiǎn)性已經(jīng)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的、客觀的損害結(jié)果,具有危險(xiǎn)性的共同行為與損害事實(shí)之間具有客觀的因果關(guān)系。總之,民法的價(jià)值取向更多的是為了保護(hù)受害人的利益,因此將題中的案子都認(rèn)定為構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為,是保護(hù)受害人利益的體現(xiàn)。但是關(guān)于“撞了不白撞”、對(duì)機(jī)動(dòng)車苛以嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定是否正確,這種理賠方式是否合理呢? 首先,由于駕駛員和行人的交通法律知識(shí)缺乏、守法意識(shí)淡薄,所以制定一部合乎國(guó)情責(zé)任明確的道路交通安全法是十分必要的。許多人的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)逐漸趨向于保密化,所以很多人在存款時(shí),有時(shí)候是不寫真實(shí)姓名的。 誠(chéng)實(shí)信用原則體現(xiàn)了兩個(gè)方面的利益關(guān)系:一是當(dāng)事人之間的利益關(guān)系;一個(gè)是當(dāng)事人和社會(huì)的利益關(guān)系。但是在商品經(jīng)濟(jì)的社會(huì),“酒”再好卻不去宣傳,人們?nèi)匀徊恢老镒永锏摹熬啤笔呛玫摹? 但是,《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條又規(guī)定,商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng),但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定,并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的,應(yīng)當(dāng)視為要約。被告提出因其庫(kù)存的鮮魚尚未售完,暫不能收貨。 對(duì)于第一種情況, 我國(guó)司法實(shí)踐中一般認(rèn)為 風(fēng) 險(xiǎn)負(fù)擔(dān)與 財(cái)產(chǎn)交付的 時(shí)間是一致的。 本案中,被告存在遲延取貨的責(zé)任, 依據(jù)《合同法》第 143條規(guī)定,因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的,買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。盡管以后三信為搶工期,給施工隊(duì)以高額獎(jiǎng)金進(jìn)行鼓勵(lì),但仍遲延一個(gè)月,直至 20xx年 6 月底才向強(qiáng)大集團(tuán)交房。當(dāng)事人雙方在訂立的買賣期房的合同中如果約定了免責(zé)條款,一旦免責(zé)事由出現(xiàn),那么另一方是否可以主張解除合同呢?合同訂立后并沒(méi)有到有關(guān)部門辦理備案手續(xù),該合同是否會(huì)因此無(wú)效呢? 首先,民法中有一條基本原則即意思自治,就是在民事活動(dòng)中當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷去從事民事活動(dòng),國(guó)家一般不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志,充分尊重當(dāng)事人的選擇。 總之, 在遇到標(biāo)的物毀損滅失的情況時(shí),不能簡(jiǎn)單的適用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則,而應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)事人一方或雙方是否存在過(guò)錯(cuò)。 第二,轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)是買賣合同的主要特征和法律后果 。 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 29 頁(yè) 共 36 頁(yè) 對(duì)于這樣的事例,法院觀點(diǎn)不一。民法理論認(rèn)為欺詐主要有三個(gè)構(gòu)成要件:第一,行為人確有 欺詐的故意,即一方當(dāng)事人明知自己告訴對(duì)方的虛假事實(shí)會(huì)使對(duì)方陷入錯(cuò)誤的意思表示,而希望或者放縱這種結(jié)果的發(fā)生。李女士遂將之告上法庭,要求解除合同并賠償損失。 本案的合同訂立經(jīng)過(guò)了要約和承諾兩個(gè)程序,銀行向儲(chǔ)戶開具了存單,不論儲(chǔ)戶的姓名是真是假,雙方之間的合同關(guān)系已經(jīng)成立。但是,法院在審理時(shí)認(rèn)為, 依照我國(guó) 20xx年 4月 1日開始施行的《個(gè)人存款賬戶實(shí)名制規(guī)定》,在該規(guī)定施行前,已開立的個(gè)人存款賬戶,并不要求存款人以真實(shí)姓名存款。一般而言,我們要對(duì)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)丝烈試?yán)格責(zé)任,實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。這一案件成為新交通法規(guī)實(shí)施后“撞了不白撞”的第一案。共同危險(xiǎn)行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。 共同危險(xiǎn)行為是廣義共同侵權(quán)行為的一種,在司法實(shí)踐中時(shí)有發(fā) 生。最高人民法院關(guān)于人身?yè)p害賠償?shù)乃痉ń忉尦雠_(tái)以后,由于對(duì)侵權(quán)行為和損害賠償理解的差異,很多人對(duì)這種損害賠償也一直都存有疑問(wèn)。什么行為算是忠實(shí),而何種行為又是對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的違背呢。他首先找到了前妻的戶籍證明,上面的血型 是 0型。名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)均是尊嚴(yán)型人格權(quán),名譽(yù)是特定人所受到的有關(guān)其品行、 才具、功績(jī)、職業(yè)、資歷和身份等方面評(píng)價(jià)的總和;隱私即是指私人生活中不欲人知的信息,也稱生活秘密。新聞媒體有輿論監(jiān)督權(quán)和真實(shí)報(bào)道權(quán),但是同樣權(quán)利的行使仍是以不侵犯別人的權(quán)利為前提的。單位很多人傳言妻子的作風(fēng)有些問(wèn)題,久而久之,陳星產(chǎn)生了懷疑?!痘橐龇ā氛J(rèn)為,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn),歸夫妻共同所有,夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)有共同的處分權(quán)。法院認(rèn)為, 王某給付劉某 18 萬(wàn)元時(shí)正處于雙方同居期間,當(dāng)時(shí)王某并未要求劉某出具任何手續(xù),而是事隔一段時(shí)間后為了繼續(xù)保持雙方的同居關(guān)系,防止劉某另嫁他人,才要求劉出具欠條。 因此,解決材料中的問(wèn)題就存在以下兩種方法:其一,由于《合同法》對(duì)不安抗辯權(quán)的行使進(jìn)行較為詳細(xì)的規(guī)定,當(dāng)宏達(dá)公司能夠證明金昌公司具有符合法律規(guī)定的情形時(shí),則可行使不安抗辯權(quán),暫不履行先行支付貨款的義務(wù),待金昌公司提供擔(dān)保并使履行符合合同規(guī)定時(shí),再行履行合同義務(wù)。 [論述 5] 材料: 宏達(dá)公司和金昌公司 曾于 20xx年 10月 4日簽訂紗布 購(gòu)銷 合同一份。 上述三個(gè)材料均從不同側(cè)面反映出了這類侵權(quán)案件的特點(diǎn)。即使權(quán)利人 已 經(jīng) 喪失了行為能力, 如那個(gè)打工妹,其 近親屬作為法定代理人, 也不能 代為捐獻(xiàn)器官 。 請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)上述事件的看法。 其次,學(xué)校對(duì)學(xué)生負(fù)有的職 責(zé)與監(jiān)護(hù)人的職責(zé),尤其是法定監(jiān)護(hù)人的職責(zé),存在競(jìng)合。在該條例的草案中,有一條是關(guān)于“學(xué)校對(duì)學(xué)生不承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”的規(guī)定。對(duì)于第一種關(guān)系來(lái)說(shuō),由于《合同法》中沒(méi)有對(duì)服務(wù)合同進(jìn)行直接的規(guī)定,加之違約與侵權(quán)常常相伴而生,因此,運(yùn)用侵權(quán)方面的法律規(guī)范來(lái)調(diào)整該關(guān)系將不失為一個(gè)較優(yōu)的選擇。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 2 頁(yè) 共 36 頁(yè) 說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。 一位 軟件工程師 曾指出 ,網(wǎng)絡(luò)游戲其實(shí)就是一組電腦程序,其中必然存在或大或小的程序漏洞,并且網(wǎng)絡(luò)游戲 在 運(yùn)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的數(shù)據(jù) 是 無(wú)法以文本的形式保存下來(lái) 的, 一旦游戲出現(xiàn) 故障, 游戲現(xiàn)狀 是 無(wú)法得到精確恢復(fù) 的 ,玩家的虛擬道具 就存在 “ 消失 ” 的危險(xiǎn) 。因此,從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的相關(guān)觀點(diǎn)來(lái)看,“虛擬財(cái)產(chǎn)”是 玩家通過(guò)一定的必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間(游戲時(shí)間),在使用固定資本(電腦)和流動(dòng)資本(點(diǎn)卡) 的基礎(chǔ)上 , “ 創(chuàng)造 ” 出來(lái)的 。因此,對(duì)于“虛擬財(cái)產(chǎn)”的保護(hù),亟待通過(guò) 立法來(lái)予以 實(shí)現(xiàn)。而在材料 2中,則提出了學(xué)校是否應(yīng)對(duì) 學(xué)生承 擔(dān) 監(jiān)護(hù) 責(zé)任的 問(wèn)題。 當(dāng)下,校園糾紛到處可見,學(xué)校責(zé)任的相關(guān)法律規(guī)范仍處于一種不健全,不完善的狀態(tài)。例如,輸出的血液,捐獻(xiàn)的器官,但 這種作為物來(lái) 處分 的行為 , 必須對(duì)其條件、范圍進(jìn)行嚴(yán)格的限制,并以不 違反公序良 俗為前提 。 材料 2: 一顧客在一家飯店就餐時(shí),因接聽電話走出包間,誤入尚未完工的飯店內(nèi)部通道,結(jié)果墜樓死亡。 這一規(guī)定 填補(bǔ)了我國(guó)侵權(quán)法規(guī)則的一個(gè)漏洞, 有利于違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)案件的解決。 請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法律知識(shí) 談?wù)労赀_(dá)公司和金昌公司可用于解決問(wèn)題的方法,哪種方法更有利于維護(hù)雙方的利益。 論述六: 欲望的誘惑,精神上的放任使得社會(huì)上出現(xiàn)了越來(lái)越多的“包二奶”、
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