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億則司法研究中心06司考論述沖刺之一——民法-wenkub

2023-06-21 08:28:33 本頁面
 

【正文】 料的看法。 材料 2: 為了 能更好的解決材料 1中出現(xiàn)的問題,某市決定根據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī),并結(jié)合該市 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 4 頁 共 36 頁 的實(shí)際情況,制定一部有關(guān) 中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理 的 條例 。 (二) 一學(xué)生給另一學(xué)生造成人身損害,受害學(xué)生以學(xué)校未盡到管理責(zé)任為由將學(xué)校列為共同被告。因此,對于“虛擬財(cái)產(chǎn)”的保護(hù),亟待通過 立法來予以 實(shí)現(xiàn)。對于第二種關(guān)系來說,由于目前存在立法上的空白,因此,在缺少法律依據(jù)的情況下,不管是事前的監(jiān)督還是事后的救濟(jì),都顯得十分蒼白。眾所周知,在網(wǎng)絡(luò)游戲世界里,存在著這樣一 個(gè)三角關(guān)系:玩家與廠商之間的服務(wù)合同關(guān)系;政府職能部門對玩家的救濟(jì)及監(jiān)督關(guān)系;政府職能部門對廠商的管理關(guān)系。 二是玩家直接從游戲運(yùn)營商手中購買,或者從虛擬的交易市場上獲得。因此,從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的相關(guān)觀點(diǎn)來看,“虛擬財(cái)產(chǎn)”是 玩家通過一定的必要勞動時(shí)間(游戲時(shí)間),在使用固定資本(電腦)和流動資本(點(diǎn)卡) 的基礎(chǔ)上 , “ 創(chuàng)造 ” 出來的 。 面對如此的困境,首先 ,我們要解決的是“虛擬財(cái)產(chǎn)”的屬性問題。 請談?wù)勀銓ι鲜鰞蓚€(gè)材料的看法。 其中, 最著名的無外乎長沙發(fā)生的吳某起訴廠商的官司。 一位 軟件工程師 曾指出 ,網(wǎng)絡(luò)游戲其實(shí)就是一組電腦程序,其中必然存在或大或小的程序漏洞,并且網(wǎng)絡(luò)游戲 在 運(yùn)營過程中產(chǎn)生的數(shù)據(jù) 是 無法以文本的形式保存下來 的, 一旦游戲出現(xiàn) 故障, 游戲現(xiàn)狀 是 無法得到精確恢復(fù) 的 ,玩家的虛擬道具 就存在 “ 消失 ” 的危險(xiǎn) 。 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 1 頁 共 36 頁 億則司法研究中心 06 司考論述沖刺之一 —— 民法 [論述 1] 材料 1: 有 報(bào)告顯示, 在網(wǎng)絡(luò)游戲中, 61%的玩家 有 過裝備和虛擬物品被盜 的經(jīng)歷。 《 E時(shí)代周報(bào)》 曾 報(bào)道過 虛擬財(cái)產(chǎn)交易中的 三種 陷阱:魚目混珠 、 請君入甕 及 巧取豪奪 。 材料 2: 四川某 男青年利用高科技軟件在網(wǎng)絡(luò)上盜竊了 100多個(gè)《傳奇》游戲的 ID號,并把號上的虛擬裝備掛在網(wǎng)上進(jìn)行現(xiàn)金交易,被抓獲 后 ,警官只對男子進(jìn)行了嚴(yán)厲的批評教育。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 2 頁 共 36 頁 說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。民法中將財(cái)產(chǎn)分為有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。 在某種程度上, 它實(shí)現(xiàn)了價(jià)值的轉(zhuǎn)移,具有了商品屬性(使用價(jià)值和價(jià)值), 能 夠?yàn)闄?quán)利人帶來物質(zhì)利益, 因此, “ 虛擬財(cái)產(chǎn) ”應(yīng)屬于無形財(cái)產(chǎn)中的一種,并受到相關(guān)法律的保護(hù)。 由此可知,一旦玩家通過勞動或支付金錢取得了武器裝備、參數(shù)等虛擬財(cái)產(chǎn)后,就享有了對其占有、使用、收益及處分的權(quán)利。對于第一種關(guān)系來說,由于《合同法》中沒有對服務(wù)合同進(jìn)行直接的規(guī)定,加之違約與侵權(quán)常常相伴而生,因此,運(yùn)用侵權(quán)方面的法律規(guī)范來調(diào)整該關(guān)系將不失為一個(gè)較優(yōu)的選擇。我們只能對“虛擬財(cái)產(chǎn)”的“偷盜者”以及“詐騙者”進(jìn)行嚴(yán)厲的批評,甚至于連立案偵查都可能存在問題。其中,我們必須對“ 虛擬財(cái)產(chǎn) ” 的 性質(zhì)進(jìn)行明確的界定,確定該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利歸屬,并在此 基礎(chǔ)上構(gòu)建一個(gè)對各種損害情形都有相應(yīng)保護(hù)措施的體系,以便依法調(diào)整玩家、廠商及政府職能部門三者之間的關(guān)系,達(dá)到維護(hù)玩家及廠商合法利益的目的。 如體育課上的自由活動 時(shí)間,兩個(gè)學(xué)生玩起互投石子的游戲,其中一學(xué)生眼睛被石子擊中,造成殘疾,受害學(xué)生將另一學(xué)生及學(xué)校告上了法庭。在該條例的草案中,有一條是關(guān)于“學(xué)校對學(xué)生不承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”的規(guī)定。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。該市正式頒布的條例中沒有采納學(xué)校對學(xué)生“不承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”的說法,也沒有明確指出學(xué)校應(yīng)對學(xué)生承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任,而是以“教育、管理和保護(hù)的職責(zé)”取而代之。但根據(jù)相關(guān)司法 解釋的規(guī)定,監(jiān)護(hù)職責(zé)是可以通過委托契約來設(shè)立的,即 監(jiān)護(hù)人 通過契約的形式, 將監(jiān)護(hù)職責(zé) 全部 或者部 分 委托給 適格的自然 人 或社會組織,從而構(gòu)成了全權(quán)委托或特定委托。 其次,學(xué)校對學(xué)生負(fù)有的職 責(zé)與監(jiān)護(hù)人的職責(zé),尤其是法定監(jiān)護(hù)人的職責(zé),存在競合。試想,一個(gè)學(xué)校,如果單純的重視對學(xué)生思想和文化教育,而忽視了對學(xué)生財(cái)產(chǎn)權(quán)益、人身權(quán) 益的保護(hù)以及對行為舉止的監(jiān)督,那么,這種教育就只能是一種片面的素質(zhì)教育而非綜合性的素質(zhì)教育。就前述特定委托來說,學(xué)校應(yīng)承擔(dān)何種范圍的委托監(jiān)護(hù)責(zé)任是難以界定的。 另有一則相關(guān)報(bào)道:在某市醫(yī)院,一名患腦出血救治無效的打工妹,因拖欠醫(yī)院醫(yī)療費(fèi) 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 6 頁 共 36 頁 2萬多元,無力償還,其家屬決定將該打工妹的眼角膜無償捐獻(xiàn)給該市眼 科醫(yī)院,希望以此抵消拖欠的醫(yī)療費(fèi)。 請談?wù)勀銓ι鲜鍪录目捶?。而對于活體器官來說,由于屬于身體的組成部分,即成為了人格利益的載體,是具有人格屬性和社會屬性的。 因此,以還債為目的捐獻(xiàn)活體器官或買賣活體器官的行為是不具有合法性的。其次,如果 并未直接表現(xiàn) 為 買賣關(guān)系,而是表現(xiàn)為以捐獻(xiàn)器官來抵償債務(wù),如 材料中以捐器官來報(bào)答幫助自己的人,或?yàn)榱饲鍍斸t(yī)療費(fèi)而捐獻(xiàn)眼角膜, 這似乎 存在 合法 性 ,但從法理上講, 卻 是一種規(guī)避法律的行為 ,即 當(dāng)事人 以貌視合法 的 行為掩蓋了目的違法的行為。即使權(quán)利人 已 經(jīng) 喪失了行為能力, 如那個(gè)打工妹,其 近親屬作為法定代理人, 也不能 代為捐獻(xiàn)器官 。 綜上所述,為了規(guī)范活體器官的捐獻(xiàn)行為,防止變相的,為法律所禁止的器官買賣行為的出現(xiàn),我們應(yīng)呼吁盡早制定有關(guān)的法律法規(guī),以利于調(diào)整及促進(jìn)有利于社會發(fā)展的器官捐贈事業(yè)。該顧客家屬以該飯店及產(chǎn)權(quán)所有者未將通道門徹底封閉或作出明顯的警示標(biāo)志而導(dǎo)致墜樓事件發(fā)生為由,向法院提起了訴訟,要求該飯店承擔(dān)賠償責(zé)任。 請談?wù)勀銓ι鲜鋈齻€(gè)材料的看法。 上述三個(gè)材料均從不同側(cè)面反映出了這類侵權(quán)案件的特點(diǎn)。雖然消法僅以經(jīng)營者義務(wù)的形式間接規(guī)定了經(jīng)營者的安全保障義務(wù),但這也不失為對行為進(jìn)行定性的 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 9 頁 共 36 頁 根據(jù) 。 其次,如何 確定違反安全保障義務(wù) 的 侵權(quán)行為 及責(zé)任承擔(dān)呢?首先,該侵權(quán)行為的行為人一定是負(fù)有必要安全 保護(hù)義務(wù) 的人,如果該人不負(fù)有這樣的義務(wù),就不存在對該義務(wù)的違反,當(dāng)然就更談不上構(gòu)成違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)行為了。 再次,違反安全保障義務(wù)的 行為人承擔(dān)的是過錯責(zé)任, 即其 承擔(dān)責(zé)任的條件是一定要對損害的發(fā)生具有 過錯(不論是故意還是過失),若不存在 過錯, 則該安全義務(wù)保障 人 將 不承擔(dān) 任何 責(zé)任。 [論述 5] 材料: 宏達(dá)公司和金昌公司 曾于 20xx年 10月 4日簽訂紗布 購銷 合同一份。 20xx年 1 月 5日, 宏達(dá)公司準(zhǔn)備支付貨款,便 派人到 金昌公司 檢查紗布質(zhì)量, 遂 發(fā)現(xiàn) 金昌公司 生產(chǎn)的紗布密度不夠,并有污漬,不符合合同的規(guī)定, 便當(dāng)即提出將不支付 60%的貨款。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。 預(yù)期違約則 包括 兩種情況: 明示 預(yù)期違約 和默示 預(yù)期違約 。 因此,解決材料中的問題就存在以下兩種方法:其一,由于《合同法》對不安抗辯權(quán)的行使進(jìn)行較為詳細(xì)的規(guī)定,當(dāng)宏達(dá)公司能夠證明金昌公司具有符合法律規(guī)定的情形時(shí),則可行使不安抗辯權(quán),暫不履行先行支付貨款的義務(wù),待金昌公司提供擔(dān)保并使履行符合合同規(guī)定時(shí),再行履行合同義務(wù)。如果選擇直接解除合同,則會造成金昌公司的損失,并且會在資源利用上產(chǎn)生不必要的浪費(fèi),同時(shí),輕易的解除合同,會 使交易關(guān)系處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。每種社會現(xiàn)象的滋生總會要求法律作出相應(yīng)的回應(yīng),盡管新《婚姻法》規(guī)定了無過錯一方可以要求有過錯一方賠償精神損失。劉某與前夫離婚 后的當(dāng) 月王某 便 出資 10萬元為劉某購買往宅一套,房產(chǎn)所有權(quán)人登記為劉某,并由劉一直居住。法院認(rèn)為, 王某給付劉某 18 萬元時(shí)正處于雙方同居期間,當(dāng)時(shí)王某并未要求劉某出具任何手續(xù),而是事隔一段時(shí)間后為了繼續(xù)保持雙方的同居關(guān)系,防止劉某另嫁他人,才要求劉出具欠條。 答要求: 1.運(yùn)用掌握的法律知識來闡述你的觀點(diǎn)和理由; 2.說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 3.字?jǐn)?shù)不少于 800字。 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 13 頁 共 36 頁 首先,我們先看一下婚外同居者 王某與劉某之間就這 18萬元發(fā)生 的法律關(guān)系是贈與關(guān)系還是借貸關(guān)系 。但在合同生效后,劉某應(yīng)王某的要求出具了一張欠條,可視為雙方對原合同進(jìn)行了變更,即對該贈與合同附加了解除條件,即如果劉某嫁給別人,其獲得的贈與財(cái)產(chǎn)返還給王某?!痘橐龇ā氛J(rèn)為,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn),歸夫妻共同所有,夫妻對共同財(cái)產(chǎn)有共同的處分權(quán)。受損害的一方可以 基于侵權(quán)向另一方追償。 ” 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國婚姻法 若干問題的解釋(一 )》 第十七條第二款也規(guī)定: “ 夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定 ,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商 ,取得一致意見。 論述七: 馮小剛 的《手機(jī)》播出后,許多夫妻、情侶衷愛上了手機(jī)上的移動夢網(wǎng)的服務(wù)。單位很多人傳言妻子的作風(fēng)有些問題,久而久之,陳星產(chǎn)生了懷疑。盡管不愿相信仍然看見自己的妻子和另外一個(gè)男子一絲不掛的在床上。李然一怒之下將陳星告上法庭,以損害名譽(yù)權(quán)為由索要精神損害賠償金。 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 15 頁 共 36 頁 參考答案: 手機(jī)移動夢網(wǎng)業(yè)務(wù)設(shè)置的初衷本來是為人們查找位置提供方便的,然而夫妻之間感情不信任的危機(jī)、社會行為不檢點(diǎn)的事例的增多,讓手機(jī)又成了侵害別人名譽(yù)權(quán)、窺探別人隱私權(quán)的元兇。新聞媒體有輿論監(jiān)督權(quán)和真實(shí)報(bào)道權(quán),但是同樣權(quán)利的行使仍是以不侵犯別人的權(quán)利為前提的。一般而言,知情權(quán)和隱私權(quán)相沖突時(shí)我們主要遵循權(quán)利協(xié)調(diào)原則。不管你的權(quán)利的有多么正確,當(dāng)行使超過一定限度的時(shí)候,就構(gòu)成對他人權(quán)利的侵犯。 新聞 報(bào)刊有報(bào)道 事件的權(quán)利和義務(wù),以使社會及時(shí)知曉,滿足公眾的知情權(quán),并且法律及公眾的需求也賦予了新聞媒體輿論監(jiān)督 和輿論向?qū)?的 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 16 頁 共 36 頁 權(quán)利和義務(wù)。名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)均是尊嚴(yán)型人格權(quán),名譽(yù)是特定人所受到的有關(guān)其品行、 才具、功績、職業(yè)、資歷和身份等方面評價(jià)的總和;隱私即是指私人生活中不欲人知的信息,也稱生活秘密。但是民法中講究混合過錯原則,在“第三者”提出的精神損害 賠償中,也應(yīng)該適當(dāng)考慮其破壞別人家庭的過錯行為。 論述八: 目前,社會上出現(xiàn)了“親子鑒定”熱。比如一些富人,因?yàn)樯婕皳狃B(yǎng)義務(wù)和財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)的問題,希望做個(gè)親子鑒定看看和自己生活多年的子女到底是不是自己親生。他首先找到了前妻的戶籍證明,上面的血型 是 0型。請結(jié)合你所學(xué)的法律知識談?wù)剬Α坝H子鑒定”問題的看法。 首先,科技的發(fā)展對一些傳統(tǒng)的法域提出了新的問題,使得民法、刑法等法律部門面臨著種種挑戰(zhàn),“親子鑒定”不能不說是與科技的進(jìn)步息息相關(guān)。 中國最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 18 頁 共 36 頁 其次,目前社會中婚姻狀況的不穩(wěn)定、婚外性行為的增加和非婚生子情況的頻繁出現(xiàn),造成了“親子鑒定”如此備受關(guān)注。什么行為算是忠實(shí),而何種行為又是對夫妻忠實(shí)義務(wù)的違背呢。 最后一個(gè)要關(guān)注的法律問題,就是夫妻離婚后無過錯一方關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)的返還以及精神損害賠償?shù)膯栴}。依據(jù)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定,在處理共同財(cái)產(chǎn)時(shí),除對無過錯方應(yīng)給予適當(dāng)?shù)恼疹櫷?,女方還應(yīng)承擔(dān)男方一定的精神損害賠償金;二是,民法中講求權(quán)利義務(wù)對等,沒有無權(quán)利的義務(wù),也不可能只享受權(quán)利不履行義務(wù)。 總之,親子鑒定在法理層面上涉及法律與道德、科技的關(guān)系,也是對婚姻法、民法、民訴法等進(jìn)行了挑戰(zhàn)。最高人民法院關(guān)于人身損害賠償?shù)乃痉ń忉尦雠_以后,由于對侵權(quán)行為和損害賠償理解的差異,很多人對這種損害賠償也一直都存有疑問。經(jīng)查一單元有 20 多個(gè)住戶,不知是誰家的花盆被風(fēng)從樓上刮下。在玩的過程中,三個(gè)兒童發(fā)現(xiàn)某家居民的門前放了一些舊的酒瓶子,三個(gè)兒童就每人拿起一個(gè),到樓道窗戶前,用手把瓶子伸到樓外,喊了一聲 “ 一二三 ” ,就一齊松手,把
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