【正文】 對WTO法的一項重要發(fā)展，但議定書卻對制定這套規(guī)則的理由和目的完全沉默。 如果加強(qiáng)WTO法治符合世界貿(mào)易的長遠(yuǎn)利益，那麼就應(yīng)該對現(xiàn)行的WTO加入方式進(jìn)行改革。[156] （4）在程序上，所有包含了加入成員特殊義務(wù)的條款應(yīng)以一種集中、系統(tǒng)的方式進(jìn)行公布，而不是讓它們散列在工作組報告的諸多條文當(dāng)中。 [8]WTO各協(xié)定的修改程序“可能至少與GATT的修改程序一樣困難（大部分復(fù)制了GATT時期的程序…）。 [16]WTO秘書處觀察到：“或許《WTO協(xié)定》第12條最引人注目的地方是其過于簡短。 [26]同上。在入世后中國已獲得GPA的觀察員資格。在中央一級有超過20個的政府機(jī)構(gòu)擁有制定法律、法規(guī)和規(guī)章的權(quán)力，包括全國人民代表大會及其常務(wù)委員會，國務(wù)院的各部委及其他有關(guān)部門。參見Lennard前注33引書，第70－72頁，該部分內(nèi)容分析了特殊原則（lexspecialis)在WTO爭端解決裁定中的使用。此段被納入到議定書當(dāng)中。 [82]作為一個國民待遇條款，此條款的表述方式極不尋常。TRIMs第3條規(guī)定：“GATT1994項下的所有例外均應(yīng)酌情適用于本協(xié)定的規(guī)定”。 [100]附件2A列出了實行國營貿(mào)易的貨物清單。 [115]議定書第18條第3款明確規(guī)定：“根據(jù)本條審議問題不得損害包括中國在內(nèi)的任何WTO成員在《WTO協(xié)定》或任何諸邊貿(mào)易協(xié)定項下的權(quán)利和義務(wù)，并不得排除或構(gòu)成要求磋商或援用《WTO協(xié)定》獲本議定書中其他規(guī)定的先決條件。例如，在投資領(lǐng)域承擔(dān)了全面的義務(wù)之后中國可能會對主要的資本輸出國成員在WTO框架內(nèi)達(dá)成一個多邊投資協(xié)定的呼吁表示支持。參見JeffreyGertler,“TheProcessofChina’sAccessiontotheWorldTradeOrganazation”,inFrederickAbbott(ed.),ChinaintheWorldTradingSystem:DefiningthePrinciplesofEngagement(TheHague:KluwerLawInternational,1998),，中國與其主要貿(mào)易伙伴就貨物與服務(wù)的市場準(zhǔn)入承諾進(jìn)行雙邊談判。如果修正被認(rèn)為“具有改變各成員權(quán)利和義務(wù)的性質(zhì)”，則該修正僅對接受的成員生效，除此之外，修正應(yīng)對所有成員生效。加入成員國完全可以在WTO規(guī)則要求之外加強(qiáng)其國內(nèi)法治，或單方采取促進(jìn)貿(mào)易與投資體制的自由化的措施，如中國在入世之前的20年里就已經(jīng)進(jìn)行了大量的以市場為導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)改革。見MikeMoore,TheWTO,LookingAhead,(2000),，第120頁（稱法治為WTO的原則之一），,TheRuleofLawyersandtheEthosofDiplomats,ReflectionsontheInternalandExternalLegitimacyofWTODisputeSettlement,(2001),191（認(rèn)為在法治成為WTO的范式之后，律師文化將不可避免的隨之而來。 [126]參見前注93及前注94。參見《WTO協(xié)定》第9條第1款。 .[97]議定書沒有給出“國有及國家投資企業(yè)”的定義。 [87]工作組報告中還包含了一些中國允許外資進(jìn)入汽車工業(yè)的承諾，并被納入議定書。按照議定書的規(guī)定，議定書附件2A中所列的產(chǎn)品不適用此貿(mào)易權(quán)，而是繼續(xù)維持其國營貿(mào)易體制。 [64]議定書第2條（A）項第（3）款。 [53]例如，《TRIPs協(xié)定》第41條第3款（“對一案件是非曲直的裁決，最好采取書面形式并說明理由”）。 [43]GATS第3條第4款。 [33]我們并不清楚加入議定書中的這些條款對相關(guān)的WTO條款的解釋會產(chǎn)生何種法律影響。參見SecretariatNote，,12612立陶宛加入工作組報告第1157條，摩爾多瓦加入工作組報告第150、153條和中國臺北加入工作組報告第16223條。參見Jackson，TheWorldTradingSystem:LawandPolicyofInternationalEconomicRelations,(1997),at7172. [14]《WTO協(xié)定》第16條第5款規(guī)定：“不得對本協(xié)定的任何條款提出保留。參見《WTO協(xié)定》第11條第3款。提供明確的理由不僅可為專家組和上訴機(jī)構(gòu)在涉及“附加”規(guī)則解釋的爭端解決活動中提供指導(dǎo)，也將有助于更好地實施這些“附加”規(guī)則。針對個別加入成員制訂特殊規(guī)則的作法屬于GATT時代的遺產(chǎn)，它在引導(dǎo)加入國行為方面可能非常有效。填補(bǔ)這些漏洞將迫使專家組和上訴機(jī)構(gòu)在司法裁決中制造新的法則，而這并非爭端解決機(jī)制本應(yīng)具有的職能。中國工作組報告規(guī)定并公布了數(shù)量空前的特殊義務(wù)規(guī)則只是凸顯了這一問題的存在。因此，議定書中那些旨在改變或擴(kuò)展現(xiàn)有WTO規(guī)則的條款中存在著許多含糊不清、前后不一及缺漏之處就不令人驚訝了。[137]而中國議定書制定了一套僅僅針對一個特定成員的規(guī)則，由此也破壞了WTO規(guī)則的統(tǒng)一性。超WTO義務(wù)是以區(qū)別待遇的方式施加給中國（或要求中國承擔(dān)）的——沒有任何其他成員被要求承擔(dān)此類義務(wù)。這些基本要素至少應(yīng)包括：（1）普遍性（法律必須被普遍適用，而非針對社會中的某一特定成員）；（2）透明性（法律必須公示并易于了解）；（3）明確性（法律必須相對清楚明確）；（4）一致性（法律必須在整體上統(tǒng)一一致）；（5）可實施性（法律必須能夠被遵行）；（6）可執(zhí)行性（法律必須被實施執(zhí)行）。然而，當(dāng)這些規(guī)則是以“特例”（adhoc）方式在雙邊和多邊的討價還價中制訂時，審慎和小心就很難存在。這些承諾分布在長達(dá)72頁的工作組報告的諸多條款中，其結(jié)果是使公眾很難確認(rèn)和跟蹤中國承擔(dān)的全部特殊義務(wù)。[150]不幸的是，當(dāng)專家組和上訴機(jī)構(gòu)須裁決涉及議定書特殊條款的爭端時，他們可能不得不這樣做。但按照WTO的基本文件，這樣一種造法的職能并不是爭端解決機(jī)制所應(yīng)該具有的，而議定書對制定特殊規(guī)則理由的緘默則更增加了解決這一問題的難度。具體而言，加入成員不應(yīng)被要求承擔(dān)比多邊貿(mào)易協(xié)定屆時規(guī)定的義務(wù)更嚴(yán)格的規(guī)則性承諾。 [2]WTO，《中國加入工作組報告》，WT/MIN(01)3(10November2001)(“WPR”),。參見GATT,AnalyticalIndex,GuidetoGATTLawAndPractice,6thedn(Geneva:GATT,1994)(此后簡稱為“AnalyticalIndex”),第33條，第948頁。 [21]參見SecretariatNote,（包括10個轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家）的加入議定書分析的基礎(chǔ)之上。 [32]有關(guān)反傾銷的特殊條款將在中國加入15年后到期。 [40]參見《TBTA》第2條第9款。 [50]參見GATS第6條第2款（b）項；GATT第10條第3款（c）項；《TRIPs協(xié)定》第41條第5款。）,8Int’lLegalMaterials(1969),679. [63]參見《關(guān)于解釋1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第24條的諒解》第14條，規(guī)定：“對于一成員領(lǐng)土內(nèi)地區(qū)或地方政府或主管機(jī)關(guān)采取的影響其遵守的措施，可援引由《爭端解決諒解》詳述和適用的GATT1994第22條和第23條的規(guī)定。根據(jù)中國法律，在外商投資企業(yè)（FIEs）可采取的形式當(dāng)中，中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)（注冊為有限責(zé)任公司的）、外商獨資企業(yè)、外商控股公司或外商投資股份有限公司是中國法人。中國應(yīng)取消并停止執(zhí)行通過法律、法規(guī)或其他措施實施的貿(mào)易平衡要求和外匯平衡要求、當(dāng)?shù)睾恳蠛统隹趯嵖円?。參?GATT第17條國營貿(mào)易企業(yè)和GATS第8條壟斷和專營服務(wù)提供者。 [110]按照目前的貿(mào)易政策審議機(jī)制，中國應(yīng)該每四年被審議一次，但是在十年的過渡性審議期內(nèi)對中國的貿(mào)易政策審議被暫時取代了。”這里，“中國經(jīng)濟(jì)的巨大規(guī)模、快速增長和過渡性質(zhì)”被用來作為中國不應(yīng)充分享有給予發(fā)展中國家的特殊待遇的理由（這種待遇基本上以降低WTO約束的方式體現(xiàn)出來），但不是作為應(yīng)對中國施加更為嚴(yán)格的WTO義務(wù)的理由而提出的。 [134]參見Hilf前注36引文，第114115頁。 [149]DSU，第3條第2款。如果無法達(dá)成協(xié)商一致，可經(jīng)多數(shù)表決作出。 [142]參見本文第Ⅱ部分，、83。 [130]“消除國際貿(mào)易關(guān)系中的歧視性待遇”作為WTO目標(biāo)之一規(guī)定在《WTO協(xié)定》的序言當(dāng)中。并參見BNA,WTOReporter,26September2002,WTO:China’sRefusaltoAnsweQuadQueriesShutsDownComplianceReviewSession,、歐盟、日本和加拿大提出的問題向市場準(zhǔn)入委員會提供書面答復(fù)，理由是這種書面答復(fù)并不是議定書所要求的，認(rèn)為過渡性審議給其人員不足的主管機(jī)關(guān)造成了沉重的負(fù)擔(dān)，并將資源從其他更為重要的貿(mào)易事項上轉(zhuǎn)移出來。 [101]參見本文第Ⅱ部分，D，2。參見下文第Ⅲ部分，D，4。這一問題不會在WTO各協(xié)定的國民待遇條款下產(chǎn)生。 [71]參見GATS第16條第1款、第17條第1款。 [58]GATT第24條第12款和GATS第1條第3款（a）項。 [47]截至本文寫作之時，我們并不清楚是否已經(jīng)有某個政府機(jī)構(gòu)被授權(quán)負(fù)責(zé)翻譯事項，也不明確WTO成員可從何種渠道系統(tǒng)而及時地獲得此類譯文。 [36]MeinhardHilf,Power,RulesandPrinciples—WhichOrientationforWTO/GATTlaw?,.(2001)111,at119,作者指出，廣義上的透明度至少可在以下三個不同的體系中得到體現(xiàn)：WTO成員的國內(nèi)法律體制、WTO機(jī)構(gòu)采取的程序以及WTO爭端解決過程。 [28]這些部分包括：貿(mào)易制度的實施（第2條）；非歧視（第3條）；特殊貿(mào)易安排（第4條）；貿(mào)易權(quán)（第5條）；國營貿(mào)易（第6條）；非關(guān)稅措施（第7條）；進(jìn)出口許可程序（第8條）；價格控制（第9條）；補(bǔ)貼（第10條）；對進(jìn)出口產(chǎn)品征收的稅費（第11條）；農(nóng)業(yè)（第12條）；技術(shù)性貿(mào)易壁壘（第13條）；衛(wèi)生與植物衛(wèi)生措施(第14條)；確定補(bǔ)貼和傾銷時的價格可比性（第15條）；特定產(chǎn)品過渡性保障機(jī)制（第16條）；WTO成員的保留（第17條）；以及過渡性審議機(jī)制（第18條）?！盬TO秘書處，TechnicalNoteontheAccessionProcess,WT/ACC/7/Rev2,1November2000(以下簡稱為“SecretariatNote”),. [17]WTO秘書處在與WTO成員協(xié)商的基礎(chǔ)上制訂出了一套在加入談判中應(yīng)遵循的程序性規(guī)則。參見GATT第28條第1款和GATS第21