【正文】 短時效期間一律無效。 注意： 三方當(dāng)事人：被代理人（本人）、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人；被代理可能是無限人，但是代理人一定得是完人。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說法，正確的有（ ）A．甲錯發(fā)設(shè)備給丙屬于無因管理之債 B．丙向甲返還設(shè)備屬于不當(dāng)?shù)美畟?C．乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債 D．甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權(quán)之債 E．丙擅自使用該沒備對乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之債 (一級0773) 甲、乙兩個施工單位組成聯(lián)合體投標(biāo)，雙方約定，如因施工質(zhì)量問題導(dǎo)致建設(shè)單位索賠，各自承擔(dān)索賠額的50％。 (一級0704) 某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)權(quán)利義務(wù)可以放棄質(zhì)權(quán)。不登記不影響合同的生效：房產(chǎn)商一房兩賣兩個合同都有效，過戶登記給誰，誰獲得房屋產(chǎn)權(quán)。則下列說法中錯誤的是( )27。 A．收養(yǎng)關(guān)系 B．勞動合同 C．稅款代扣合同 D．贈與合同 二級200942D贈與合同是《合同法》的分則中有列，是有名合同 （2012P154）★★★分類標(biāo)準(zhǔn)類別示例分類意義1根據(jù)法律是否賦予特定名稱、設(shè)有專門規(guī)范 有名合同 分則15種，買賣、租賃、建設(shè)工程合同 有名的應(yīng)直接適用相關(guān)專門規(guī)則 無名合同勞務(wù)抵充房租合同、易貨合同等2當(dāng)事人之間是否互負(fù)義務(wù) 雙務(wù)合同 買賣合同交錢交貨；建設(shè)工程合同 同時履行抗辯權(quán)；風(fēng)險承擔(dān) 單務(wù)合同贈予合同3合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系 有償合同 買賣、租賃、運(yùn)輸、建設(shè)工程合同 注意義務(wù)、行為能力要求程度不同 無償合同無償借用、無償保管4根據(jù)合同是否要求以交付標(biāo)的物為成立條件 諾成合同 合意后，合同即成立，如建設(shè)工程合同等 判斷合同成立時間 實踐合同合意后還須有交付行為：保管、定金合同5合同的成立，是否必須采取一定的形式為標(biāo)準(zhǔn) 要式合同 建設(shè)工程合同書面；中文合資經(jīng)營合同批準(zhǔn) 未滿足形式要求，合同不生效 不要式合同凡沒有明確要求的，買賣合同、民間小額借款6按照條款是否為事先擬定 格式合同 一方為與不特定對象交易，事先擬定不許改 1可能導(dǎo)致無效 2理解爭議處理 非格式合同雙方協(xié)商達(dá)成一致7以合同之間的相互關(guān)系 主合同 可以獨(dú)立存在；如借款合同 判斷合同效力 從合同必須以其他合同存在為前提，如借款保證合同【口訣】 名償實務(wù)要格主補(bǔ)充歸納知識格式條款 概念 當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先設(shè)定，未與對方協(xié)商的條款；提高交易效率，但可能對相對人不利 提供方 責(zé)任 采取合理方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，并按要求提供說明（提示+說明），一般條款應(yīng)盡說明義務(wù) 對盡合理提示及說明承擔(dān)舉證責(zé)任 未盡提示說明責(zé)任，對方當(dāng)事人有權(quán)要求法院撤銷該格式條款（其他條款不受影響；法院撤銷之前，該條款是有效的） 條款的 理解 有理解爭議的按照通常理解解釋 有多種理解的，按照不利于提供方解釋 格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款 【真題】 （一級0927） 根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工程施工合同屬于( )33。 A．甲、乙達(dá)成合意時 B．甲簽字、蓋章時 C．乙收到合同書時 D．乙簽字、蓋章時 46 一級200738D （2032P165） 無效合同概述 概念合同雖已成立，但是不符合法律要求的要件而不予承認(rèn)和保護(hù)的合同特征 ○1合同自始無效○2合同絕對無效○3合同當(dāng)然無效○4可能部分無效○5合同無效，不影響?yīng)毩⒋嬖诘臓幾h解決條款效力 無效的原因一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益 欺詐忽悠；脅迫要挾 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 惡意、串通、損害結(jié)果、因果關(guān)系 合法形式掩蓋非法目的 形式合法、內(nèi)容或者目的非法 損害社會公共利益 公共利益抽象兜底 內(nèi)容違法免責(zé)條款無效免責(zé)條款：當(dāng)事人在合同中約定免除或限制其未來責(zé)任的合同條款；保險合同中經(jīng)常出現(xiàn)保險人的免責(zé)條款。 【思考題】 王某將房屋租給劉某，約定以王某父親去世后交付該房屋，該合同是（ ）。特征（1）債務(wù)人怠于向次債務(wù)人行使債權(quán)，（2）債權(quán)人以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人（向次債務(wù)人）行使債權(quán)（債務(wù)人的債權(quán)）的權(quán)利。 合同變更的條件和程序○1合同關(guān)系已經(jīng)存在 ○2合同內(nèi)容需要變更（變更不明的推定為沒有變更、當(dāng)事人自身變動不得主張合同變更） ○3當(dāng)事人協(xié)商一致或法院、仲裁庭直接援引法律規(guī)定（即：約定或者法定） ○4符合法律法規(guī)要求的方式（批準(zhǔn)or登記） 合同變更的效力○1合同內(nèi)容部分變更部分有效，變更向后生效，沒有溯及力 ○2合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利 （2052P187） 合同轉(zhuǎn)讓概述 合同的轉(zhuǎn)讓：合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人；即合同主體變更，合同中出現(xiàn)了新的當(dāng)事人。 因混同而終止混同：合同債權(quán)和債務(wù)同歸一人。因提存而終止提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或者下落不明，或數(shù)人就統(tǒng)一債權(quán)主張權(quán)利，債務(wù)人難以履行債務(wù)，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或法院裁決，債務(wù)人可將履行標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為，自提存之日，債務(wù)人債務(wù)消滅，債權(quán)人得到清償，標(biāo)的物所有權(quán)（毀損、滅失風(fēng)險）轉(zhuǎn)歸債權(quán)人。 二級201044A （2050 P186）★★★ （2051P186） 概念合同三要素（主體、客體、內(nèi)容中至少一項發(fā)生變更。 同時履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)基本概念沒先后履行順序，一方當(dāng)事人可拒絕先履行的要求雙方互付債務(wù)，有先后順序，先履行的一方未履行或履行不符，后履行的一方可拒絕對方的履行請求 雙方互付債務(wù)，有先后順序，后履行的一方欠缺履行能力或信用，先履行的一方有權(quán)拒絕履行成立條件由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù) 未約定履行順序 對方當(dāng)事人尚未履行或履行不符 對方是可能履行的債務(wù) 基于同一雙務(wù)合同且互付債務(wù) 有履行順序 先履行的一方尚未履行或履行不符約定１，基于同一雙務(wù)合同且互付債務(wù)約定有履行順序 ，先履行一方行使后履約一方履約能力明顯下降，喪失或可能喪失履約能力 后履行一方未能提供適當(dāng)擔(dān)保行使主體雙方均可后履行的一方先履行的一方除權(quán)條件對方同意先履或同時履行 先履行一方履行完成 后履行一方恢復(fù)履行能力；提供適當(dāng)擔(dān)保 備注： 不安抗辯權(quán)中，先履行的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情況，可中止履行：○1經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；○2轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；○3喪失商譽(yù)；○4其他 當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)及時通知對方；如果對方提供適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)不能提供適當(dāng)擔(dān)保，中止一方可以解除（終止）合同。 附期限合同 附期限合同：當(dāng)事人在合同中設(shè)立期限，并把未來期限的到來作為合同效力發(fā)生或者滅失的根據(jù)，可以分為：生效期限和終止期限。 合同生效 需要要件 主體合格：訂立合同的當(dāng)事人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力 自然人：權(quán)利能力從生到死；行為能力要與行為相應(yīng)（純受益的除外） 法人：超營業(yè)范圍并不直接導(dǎo)致合同無效（《合同法解釋一》第10條） 其他組織：不具有獨(dú)立法人資格可以以自己的名義簽訂合同（領(lǐng)照分公司、登記合伙等） 主體不合格導(dǎo)致合同效力待定（暫時不發(fā)生法律效力，取決于有權(quán)人的態(tài)度） 意思表示真實 不真實包括：被欺詐、被脅迫；導(dǎo)致可能是合同無效或者可撤銷、可變更內(nèi)容不違法，不損害公共利益 法=法律+行政法規(guī)，且僅限于其中“效力性強(qiáng)制規(guī)定”；形式合法：該書面的書面，該經(jīng)批準(zhǔn)的經(jīng)批準(zhǔn)，該登記的要登記違反形式合法，并不必然導(dǎo)致合同不生效；關(guān)鍵看法定形式是否被規(guī)定為合同的生效要件?！究谠E】“自、信、不損、公，平”， 另外《合同法》以促進(jìn)交易，盡量使合同成立和有效，為重要立法宗旨之一。 物權(quán)變動的特殊變動規(guī)定 ○1因法律文書、政府征收決定導(dǎo)致的物權(quán)變動，法律文書生效時物權(quán)變動， ○2因繼承或受遺贈取得物權(quán)，繼承或受遺贈發(fā)生時物權(quán)變動 ○3因合法建造、拆除房屋等事實行為成就時取得或消滅物權(quán)（不需登記） 【真題示例】、 （二級1074）根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，將( )作為抵押物的，其抵押權(quán)自登記時設(shè)立。 A．在建工程可以作為抵押物 B．即使抵押物財產(chǎn)出租早于抵押，該租賃關(guān)系也不得對抗已經(jīng)登記的抵押物 C．建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn) D．抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán) ——建設(shè)用地使用權(quán)（1055P25）★★建設(shè)用地使用權(quán)概念依法對國家所有土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施 范圍 地表、地上、地下；后權(quán)不得損害前權(quán) 設(shè)立方式劃撥針對政府公務(wù)、軍事、公益、基建等用地：不交錢，無期限，要嚴(yán)格限制 ；期限：無限制出讓針對經(jīng)營性用地：交出讓金，有期限，多個有意者，應(yīng)當(dāng)招標(biāo)、拍賣公開競價 期限：居住70年，商（商業(yè)）旅（旅游）樂（娛樂）40年，其它50年 建設(shè)用地使用權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)權(quán)利1地上物所有權(quán)：除非有相反證據(jù)，樓隨地 2轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈予、抵押：即可流轉(zhuǎn)；注意：要依法、不得超期、樓地一體處分 3獲得補(bǔ)償：使用權(quán)期內(nèi)被征用、收回的，地上建筑要補(bǔ)償、出讓金要相應(yīng)退還 4期滿續(xù)期：僅對住宅用地自動續(xù)期；其余有約定的從約定、無約定的從法定 義務(wù)1履約：招拍掛拿地后要簽約，應(yīng)當(dāng)書面（土地出讓合同是“要式合同”） 2支付出讓金：不交錢的構(gòu)成違約，收地+賠償 3不得改變土地用途：要改的話需要經(jīng)批準(zhǔn)的 4登記：設(shè)立、變更、注銷都要登記 113 / 113【真題示例】 （二級0964）國有建設(shè)用地使用權(quán)的用益物權(quán)，可以采?。?）方式設(shè)立。 例如：甲公司將其房產(chǎn)先后抵押給乙銀行擔(dān)保300萬元債務(wù)、丙銀行擔(dān)保300萬元債務(wù)、丁銀行擔(dān)保500萬元債務(wù)，后經(jīng)甲公司同意乙、丁銀行交換了抵押順序；到期后甲公司不能履行債務(wù)，房屋拍賣所得為600萬元，則乙丙丁三銀行各應(yīng)得多少金額？（0/300/300）抵押權(quán)的實現(xiàn)—條件：債務(wù)人未能履行所擔(dān)保債務(wù)或者發(fā)生約定條件 ○1抵押權(quán)人與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價 ○2抵押權(quán)人請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn) ○3折價、變賣（沒有拍賣）應(yīng)當(dāng)參照市場價格 ○4以建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，該土地上新增建筑物一并處分，但新增建筑物所得價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償（先押地，后蓋樓，一起賣，分別算） ○5抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間內(nèi)行使抵押權(quán) 其他債權(quán)人的撤銷權(quán) 如在6○1中，折價金額損害其他債權(quán)人的利益，其他債權(quán)人可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)（除斥期間，不適用中斷、中止規(guī)定）請求法院撤銷該協(xié)議。 訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。 債權(quán)就是一方當(dāng)事人享有請求另一方當(dāng)事人為或者不為一定行為的權(quán)利，對方有履行之的義務(wù)（債權(quán)遠(yuǎn)不止要求“償還欠款”的含義）。 委托代理終止 法定代理或指定代理終止 期滿或者完成委托 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或者代理人的法人終止 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為 有權(quán)機(jī)關(guān)取消指定 雙方關(guān)系監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關(guān)系） 注意：被代理人發(fā)生4的情況不必然終止代理注意：在法定、指定代理下，被代理人必是無限人【口訣】 滿完消辭死失終；恢復(fù)（兩）死代理喪，取消監(jiān)護(hù)關(guān)系（亡）【真題示例】 （201071）某律師接受當(dāng)事人委托參加民事訴訟，以下屬于委托代理權(quán)消滅的原因有( )11。短期訴訟時效1年，人身損害賠償（產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的除外）、延付拒付租金、寄存財物丟失毀損、出售不合格的商品未聲明的；特殊訴訟時效1年， 《海商法》貨主向承運(yùn)人索賠時效 1年，《海商法》貨主向承運(yùn)人索賠時效 3年，《環(huán)保法》環(huán)境污染侵權(quán)4年 《合同法》進(jìn)出口貨物合同、技術(shù)進(jìn)出口合同爭議最長保護(hù)期限20年 ，訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算；但從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù) （P20） 在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其它障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。 抵押權(quán)對第三人的效力 ○1對買受人：抵押權(quán)不得對抗正常經(jīng)營活動中，已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。抵押權(quán)自( )時設(shè)立。 例2：張三將汽車賣給李四后未辦理車輛過戶手續(xù)（但是汽車物權(quán)已經(jīng)因交付而歸屬李四了），某日張三向李四借開該車，并趁機(jī)將該車賣給了不知情的王五，并辦理了過戶手續(xù)（車管所資料上的車主還是張三）。 公平原則 要求雙方權(quán)利義務(wù)大體平衡，即民法上的等價有償；是顯失公平下受害人撤銷合同的法律依據(jù)。 ，后者產(chǎn)生于履行合同階段 ，后者須主觀過失 ，后者是合同責(zé)任 ，后者須有約定 二級201039A； C和D的說法也有一定道理，但A是主要區(qū)別，最符合題意 （2030 P163）★★★★★ 合同一般成立即○1有效，但因不同原因合同成立后也可能○2無效、○3可撤銷可變更、○4效力待定。 D