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法律專業(yè)自學考試專升本論文正稿(留存版)

2025-08-11 15:10上一頁面

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【正文】 借款合同中的承諾,在一定范圍內(nèi)取得了信任,形成了一定的“口碑”。人民法院在審理民事案件或者執(zhí)行過程中,發(fā)現(xiàn)有非法集資犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執(zhí)行,并及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關?!边@種情況下,出借人只能通過法院刑事審判途徑,最終以刑事被害人的身份取得被追繳或退賠的借款。(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。作為非法吸收公眾存款這一行為犯所側(cè)重的是其行為具有嚴重的社會危害性,通常是非法吸收公眾存款對構(gòu)罪有決定作用,而實際產(chǎn)生的犯罪結(jié)果則僅對非法吸收公眾存款犯罪的量刑具有意義。民間融資與非法吸收公眾存款的共同點都在于其向他人吸收資金并且還本付息。 李希惠,《論非法吸收公眾存款罪的幾個問題》,中國刑事法雜志,2001年版第4期,第37頁?! ? 參考文獻 黃京平主編,《破壞市場經(jīng)濟秩序犯罪研究》,中國人民大學出版社,1999年版,第376頁?!蛾P于如何確認公民與企業(yè)之間的借貸行為效力問題的批復》第六條規(guī)定,民間借貸的利率可以在超過銀行同類貸款利率的四倍以下的范圍內(nèi)適當高于銀行的利率。之所以出現(xiàn)這種情況,其原因在于一般是國家出于有效避免使保護的金融管理秩序遭受非法吸收公眾存款行為的侵害?!薄吨腥A人民共和國合同法》第五十二條:“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益。最終,法院生效判決認定本案民間借貸法律關系明確、涉案民間借貸合同有效,陳某某等對借款應當予以償還,擔保人應承擔連帶清償責任?!钡谑l:“人民法院已立案審理的經(jīng)濟糾紛案件,公安機關或檢察機關認為有經(jīng)濟犯罪嫌疑,并說明理由附有關材料函告受理該案的人民法院的,有關人民法院應當認真審查。(4)關于“口口相傳”認定。資金滿足了借款人的需求后,就要考察借款人的后續(xù)行為,如果借款人不再通過各種方式籌集資金,那么就符合封閉性的要求。從現(xiàn)狀來看,在民間借貸市場,無息貸款是非常少見的,承諾給予回報是目前民間借貸市場中的一種常態(tài),若將還本付息作為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的要件之一,則很容易導致打擊非法集資行為的一種不當擴張,增加了合法民間借貸的風險。 三、近年最高院相關司法解釋分析(一)2010年11月22日,最高人民法院公布了《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),主要對非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的相關概念、特征、行為方式以及定罪量刑標準等內(nèi)容進行了規(guī)定。有的著作認為無吸收存款資格的金融機構(gòu),能成為本罪的犯罪主體,但具有合法吸收公眾存款資格的金融機構(gòu)不應成為本罪的犯罪主體。從商法的角度分析,營業(yè)性的構(gòu)成要素有二,一是持續(xù)性而不是偶爾一次的活動,二是把交易相對方當作抽象的客戶對待,即以一種能夠顯示的方式表示將與不特定的或潛在的客戶從事一定的交易。關鍵詞:非法 吸收 公眾 存款 民間借貸學習參考目 錄一、區(qū)別非法吸收公眾存款與民間借貸的概括標準………………………………1二、歷史案例分析……………………………………………………………………2(一)案例基本情況…………………………………………………………………2(二)經(jīng)典的刑法學理論……………………………………………………………2(三)處理結(jié)果………………………………………………………………………3三、近年最高院相關司法解釋分析…………………………………………………3(一)2010年11月22日,最高人民法院公布了《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》……………………………………3(二)2015年9月1日施行的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》……………………………………………………………………5四、結(jié)合本案例………………………………………………………………………8(一)犯罪特點……………………………………………………………………8(二)在民間融資中哪些是合法的民間借貸,哪些是非法吸收公眾存款行為………………………………………………………………………………………9(三)結(jié)合本案………………………………………………………………………9五、非法吸收公眾存款罪與民間借貸的區(qū)別歸納…………………………………10(一)兩者的行為目的不同…………………………………………………………10(二)兩者的行為對象不同…………………………………………………………10(三)兩者的利率合法性不同………………………………………………………10參考文獻…………………………………………………………………………10學習參考非法吸收公眾存款罪與民間借貸行為兩者之間的區(qū)別  非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī),非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。后者則受到從業(yè)資格、許可制度、經(jīng)營規(guī)則等一系列金融法規(guī)的規(guī)制。一般單位和沒有存款業(yè)務經(jīng)營權(quán)的金融機構(gòu)可以成為非法吸收公眾存款罪的犯罪主體。  (三)處理結(jié)果: 2010年2月,Z省H市J區(qū)人民檢察院以被告人李某犯非法吸收公眾存款罪向同級人民法院提起公訴?!督忉尅钒殉兄Z在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報作為認定非法吸收公眾存款的構(gòu)成要件之一。借款的數(shù)額是判斷是否具有封閉性的基礎,任何民間借貸活動都是以資金為基礎,沒有資金的需求和供給就不可能產(chǎn)生民間借貸市場。如果籌資的數(shù)額明顯超過了借款人本身的實際需要,那么就可認定借款行為破壞了封閉性。借款人或出借人的借貸行為涉嫌犯罪時,為借款擔保的保證人是否還需要向出借人承擔責任?出借人是否可以利用質(zhì)押物、抵押物通過擔保物權(quán)實現(xiàn)借款債權(quán)?3.“法釋〔2015〕18號”公布施行前司法實務中法院對刑民交叉民間借貸糾紛案件處理方式的混亂相關司法解釋及司法文件雖然對民刑交叉民事案件的審理提供了指導方向,但是,由于長期以來受重刑輕民指導思想的影響,以及對民刑交叉的民間借貸案件的審理并沒有統(tǒng)一的司法程序模式,加之最高院針對新的情況不斷公布新的司法解釋或案例的同時,并沒有及時廢除不適時或過時的司法解釋和批復,造成各地法院根據(jù)案件不同情況選擇適用不同的司法規(guī)定及不同的處理方式,同樣的案件,有的法院裁定駁回起訴,有的法院裁定中止訴訟,待刑事案件理完結(jié)再恢復審理,有的法院采取刑民并立的方式進行審理,最終造成同案不同處理方式及不同處理結(jié)果的混亂?!胺ㄡ尅?015〕18號”第八條規(guī)定:“借款人涉嫌犯罪或者生效判決認定其有罪,出借人起訴要求擔
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