【正文】 這樣的政策會導(dǎo)致稅收漏洞。也就是說，投資者投資期間人民幣升值了，而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中還包括了人民幣升值的一塊收益，并入到股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中納稅，否則這塊人民幣升值的收益將永遠無從體現(xiàn)。至此，股權(quán)損失是否可以扣除問題的爭議塵埃落定，股權(quán)投資損失可以一次性扣除了。M公司先分紅，分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入只能是10000元，由于盈余公積無法分紅，可以采取盈余公積轉(zhuǎn)增資本的方式，增加股權(quán)的計稅基礎(chǔ)從而降低稅負。A公司一次性分紅5000萬元，實質(zhì)是清算性股利，即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為股息紅利所得。 原股東通過增資復(fù)又將增資資金抽離具有明顯的抽逃注冊資金的法律風(fēng)險從會計上講，將被收購標的公司的賬面?zhèn)鶛?quán)債務(wù)進行剝離，如果債權(quán)債務(wù)之間不能做到等同會涉及到差價問題。解讀：19號公告有兩層含義：第一層含義是2008年以前，國稅發(fā)【2008】82號文件及國稅函【2008】264號文件規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)對外投資、接受非貨幣性資產(chǎn)捐贈、債務(wù)重組三種所得合起來占到企業(yè)當年應(yīng)納稅所得額50%以上的，可以遞延5年納稅，而19號公告取消了這種遞延納稅的規(guī)定，當然財稅【2009】59號文件對債務(wù)重組所得符合特殊性稅務(wù)處理條件可以，依然可以遞延5年納稅，這屬于19號公告中所說的“另有規(guī)定”。由于，雖然A公司沒有確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，但是B公司取得M公司股權(quán)，以及A公司取得B公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)均按照M公司股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)100萬元計算，因此股權(quán)收購的特殊性稅務(wù)處理并不是免稅重組，而是遞延納稅，該稅款將遞延到B公司再次轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)或A公司轉(zhuǎn)讓其持有的B公司股權(quán)時實現(xiàn)。例如，B公司收購B公司持有100%股權(quán)的M公司，A公司持股的計稅基礎(chǔ)為100萬元，M公司股權(quán)的公允價值為300萬元，B公司以30萬元現(xiàn)金和定向增發(fā)的270萬股權(quán)作為支付的對價，假設(shè)該項交易符合特殊性稅務(wù)處理條件，則稅務(wù)處理如下：（1）A公司收到了價值270萬元的B公司股權(quán)以及30萬元現(xiàn)金，其中股權(quán)部分不需要確認所得，30萬元非股權(quán)支付需要確認所得：實現(xiàn)所得=（300100）（30247。此時，合計繳納稅款50萬元。該項交易完成后，公司架構(gòu)為：“借殼公司的母公司”——上市公司——“借殼上市的實體經(jīng)營公司”。之所以形成這種情況，是由于在財稅【2009】59號文件制定時，財政部和總局對股權(quán)支付中的“其控股企業(yè)“認為屬于三角收購的母公司收購，以子公司作為對價支付，不符合權(quán)益連續(xù)性，股權(quán)收購的主要支付方式為”定向增發(fā)“，在定向增發(fā)過程中按照文件原文是絲毫沒有問題的。比如，2008年B公司以4000萬元全資成立M房地產(chǎn)項目公司，由于缺乏資金，引入了私募股權(quán)基金，A公司投資5000萬元到房地產(chǎn)公司M公司，占M公司60%股份，補充協(xié)議約定，股權(quán)投資期限一年，投資半年時，視M公司未分配利潤情況進行分紅，一年后A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B公司。第五，這種模式稅收上的風(fēng)險在于私募股權(quán)退出時的定價問題。第三，外資企業(yè)再投資退稅，如果在2008年以前完成，是否可以在2008年1月1日以后享受過渡稅收優(yōu)惠呢？在國家稅務(wù)總局給富士通公司《國家稅務(wù)總局辦公廳關(guān)于富士康科技集團有關(guān)涉稅訴求問題的函》（國稅辦函【2010】611號）第三條第（二）款的答復(fù)中，明確“按增資項目未享受完的“兩免三減半”稅收優(yōu)惠政策不屬于《國務(wù)院關(guān)于實施企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策的通知》（國發(fā)【2007】39號）公布的《實施企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策表》內(nèi)容，不享受過渡優(yōu)惠政策。①中捷股份（002021）：2001年5月，外經(jīng)貿(mào)部曾出文要求擬上市的外商投資股份有限公司上市后的非上市外資股比例不低于25%；6個月后外經(jīng)貿(mào)和證監(jiān)會又聯(lián)合出文要求擬上市的外商投資股份有限公司上市后的外資比例不低于10%。如果按照國稅總局的解釋，那么美國公司的稅收籌劃方案是可以行得通的，而按照郭處的說法，則此路不通，實際上大多數(shù)關(guān)于境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題，都涉及到了香港，而香港的股息收益協(xié)定稅率是5%，如果如是理解，大多數(shù)這樣的交易都不能符合59號文件規(guī)定的條件了。紅籌股上市的公司還有一個問題就是：股息紅利問題。2010年9月8日，醞釀已久的沃達豐出售中國移動(00941,HK)股權(quán)一事終于落定，沃達豐是英國的電信業(yè)巨頭,也是中移動主要的外資股東之一,%。國稅函【2009】698號文件進一步明確了要求：第五條：境外投資方（實際控制方）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國（地區(qū)）%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應(yīng)自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)，向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)提供以下資料：（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議；（二）境外投資方與其所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司在資金、經(jīng)營、購銷等方面的關(guān)系；（三）境外投資方所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等情況；（四）境外投資方所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司與中國居民企業(yè)在資金、經(jīng)營、購銷等方面的關(guān)系；（五）境外投資方設(shè)立被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司具有合理商業(yè)目的的說明；（六）稅務(wù)機關(guān)要求的其他相關(guān)資料。該集團表示該股權(quán)轉(zhuǎn)讓購買方、交易均在境外，在中國不負有納稅義務(wù)。協(xié)定又規(guī)定，這里的持股25%以上，是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前12個月內(nèi)任何時間內(nèi)曾經(jīng)達到25%的股權(quán)比例，從而堵塞了稅收漏洞，很難想象為了稅收上的利益，12個月時間不去辦理股權(quán)變更手續(xù)，當然如果客觀條件支持，也可以先轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，12個月后轉(zhuǎn)讓剩余的不足25%的股權(quán)可以達到避稅的目的。 十九、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收監(jiān)管與國際稅收協(xié)定1．利用稅收協(xié)定的25%條款。這是迄今為止國內(nèi)征收的最大一筆境外企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓國內(nèi)企業(yè)股權(quán)的所得稅。例如，境外A公司持有居民企業(yè)M公司100%股份，持股計稅基礎(chǔ)為1000萬元，2009年將其作價2000萬元轉(zhuǎn)讓給某居民企業(yè)B公司，那么應(yīng)該繳納預(yù)提所得稅1000萬元10%=100（萬元），如果A公司在香港設(shè)立一個中間層公司，即：股權(quán)架構(gòu)設(shè)計為A公司——中間層公司——M公司。至此。與“內(nèi)——外模式”相聯(lián)系的是兩個名詞：“紅籌股上市”與“境外注冊中資控股企業(yè)”。第二，沒有因此造成該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負擔變化的。（3）滄州明珠（002108）：證監(jiān)會在反饋意見中曾關(guān)注這一變化是否會導(dǎo)致發(fā)行人此前享受的稅收優(yōu)惠是否會被追回，對此律師解釋道：①發(fā)行人在此前享受的稅收優(yōu)惠主要是外商投資企業(yè)所得稅減免和購買國產(chǎn)設(shè)備所得稅抵免兩項優(yōu)惠。第一，外商投資企業(yè)經(jīng)營期不低于10年方可享受稅收優(yōu)惠，不足10年內(nèi)如果外資撤資的，需要補繳此前已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠，那么什么是外資企業(yè)經(jīng)營期呢？外資企業(yè)如果有停業(yè)期，是否連續(xù)算作外資的經(jīng)營期限呢？在國家稅務(wù)總局給富士通公司《國家稅務(wù)總局辦公廳關(guān)于富士康科技集團有關(guān)涉稅訴求問題的函》（國稅辦函【2010】611號）的答復(fù)中，明確“關(guān)于經(jīng)營期10年的要求，應(yīng)該是實際生產(chǎn)經(jīng)營期滿10年，對于已經(jīng)享受生產(chǎn)性外商投資企業(yè)所得稅減免稅優(yōu)惠的企業(yè)，如其生產(chǎn)經(jīng)營期間出現(xiàn)中途停業(yè)12年的情況，該停業(yè)期應(yīng)予以剔除”。在M公司只繳納了25萬元企業(yè)所得稅（100萬所得）的情況下，有300萬元的利潤享受了免稅待遇，國家的稅收利益受到了損失。地產(chǎn)公司自有資金比例超過35%方可允許銀行借款，地產(chǎn)企業(yè)以股權(quán)融資形式借入資金，不屬于銀行借款，可以作為項目資本金。假設(shè)該項重組符合特殊性稅務(wù)處理條件，A公司取得M公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)應(yīng)該如何確定？B公司取得N公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)應(yīng)該如何確定？根據(jù)財稅【2009】59號文件第五條第（二）款規(guī)定：（1）被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)確定。） 十、定向增發(fā)模式的運用（即：子公司變?yōu)閷O公司，由直接持股模式變?yōu)殚g接持股模式）。第二，A公司取得B公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)為100萬元。（5）被收購企業(yè)的原股東取得股權(quán)支付后，自重組日12個月以內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。（3）B公司取得M公司的計稅基礎(chǔ)，按照M公司的公允價值300萬元確定。背景解讀：該條款由來于2009年肇事的大小非解禁全國檢查，在大小非解禁全國檢查中發(fā)現(xiàn)很多大小非法人股東在股票解禁之前，已經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓，如何確定納稅人就成為一個各省反映尖銳的問題，由此總局稽查局和總局所得稅司多次協(xié)商，最終出臺了國稅函【2010】79號文件，來簡化處理該問題，即：稅法不管大小非股票多少次轉(zhuǎn)讓，只認可法律上的股權(quán)變更手續(xù)，作為納稅義務(wù)的實現(xiàn)，因此79號文件重在理解只有股權(quán)變更手續(xù)已經(jīng)在工商局辦理后，才能實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，這里著重考慮的是法律形式。自然人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時，國稅函【2007】244號文件已經(jīng)明確了其處理原則，即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額+應(yīng)收債權(quán)應(yīng)付債務(wù)，因此自然人股東轉(zhuǎn)讓持有的股權(quán)，不用像以上案例那樣進行操作，直接可以進行處理，但是國稅函【2007】244號文件不能解決的是被轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)由于債務(wù)不需要償還了，可能被稅務(wù)局認定為“無法支付的應(yīng)付款項”，而被征收企業(yè)所得稅的稅收風(fēng)險，因此從標的公司的角度出發(fā)，仍然需要做以上操作進行轉(zhuǎn)換。即，一般情況下，按照持股比例分紅，但是全體股東也可以約定分紅。第二種方案：先分紅后轉(zhuǎn)讓。2008年以后，一時間264號文件的效力問題爭議四起，而所得稅納稅申報表附表十一，又專門設(shè)計了5年遞延的附報表格，更加加重了不允許一次扣除的爭議，且國稅發(fā)【2009】88號文件也沒有明確提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失問題，因此各省在2002009年的匯繳中正常不一。= ()**10%=即到底按照人民幣計價計算所得，還是按照美元計算所得，再折合為人民幣納稅的區(qū)別。（3）B公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)C公司，由于未分配利潤100萬元已經(jīng)全部分配，因此轉(zhuǎn)讓價格為200萬元。,按照千分之二的交易手續(xù)費計算,*600萬份+ (*600萬份)*=(,)。重復(fù)征稅有法律意義上的重復(fù)納稅、經(jīng)濟意義上的重復(fù)征稅之分，法律意義上的重復(fù)征稅是指一筆所得在相同的法律主體被重復(fù)征稅，而經(jīng)濟意義上的重復(fù)征稅是指一筆所得在不同的納稅主體重復(fù)納稅。 即：從2000年到2003年之間，內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)不允許扣減投資者享有的未分配的留存收益。為避免對稅后利潤重復(fù)征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。第二，從整個社會來看，國稅函【2010】79號文件的規(guī)定并未造成重復(fù)納稅，相反允許扣減留存收益會造成稅制漏洞。,按照現(xiàn)存的企業(yè)個人收稅稅率25來計算,*25=。而不允許扣除未分配利潤和盈余公積部分，雖然被投資企業(yè)對留存收益已經(jīng)繳納過稅款，看似有重復(fù)納稅之嫌，但是B公司未來分紅后轉(zhuǎn)讓，在理論上可以享受100萬元虧損抵稅的好處，整個社會的稅收并沒有多繳納。因此，非居民企業(yè)在投資國內(nèi)外商投資企業(yè)時，以什么幣種投資是一門學(xué)問，如果用匯率比較堅挺的貨幣來投資，例如：歐元來投資，將來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候，由于匯率變動造成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得就會減少，從而達到少繳稅款的目的，而其實股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到的人民幣是相同的。根據(jù)國稅發(fā)【2009】88號文件規(guī)定：企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定通過證券交易場所、銀行間市場買賣債券、股票、基金以及金融衍生產(chǎn)品等發(fā)生的損失，可以自行計算扣除，而一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失沒有納入自行計算扣除的范圍，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失雖然可以一次性扣除，但是需要報經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準方可扣除?！豆痉ā?67條規(guī)定，分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。早在2000年，國稅發(fā)【2000】118號文件第二條第一款第二項規(guī)定：被投資企業(yè)對投資方的分配支付額，如果超過被投資企業(yè)的累計未分配利潤和累計盈余公積金而低于投資方的投資成本的，視為投資回收，應(yīng)沖減投資成本；超過投資成本的部分，視為投資方企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。本人認為，如果債權(quán)大于債務(wù)，則需要原股東對公司進行補償，如果債務(wù)大于債權(quán)，需要公司本身利用自有資金進行補償原股東，單純的債權(quán)債務(wù)剝離可能會涉及較大的營業(yè)外收入或營業(yè)外支出，這也就涉及到較大的稅務(wù)風(fēng)險，甚至可以這樣認為，單純的資產(chǎn)剝離或債權(quán)債務(wù)剝離是不好操作的，雖然可能在法律上講就是一紙協(xié)議的事。第二層含義是，假設(shè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為1000萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分為四期到位，股權(quán)變更手續(xù)自收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后進行變更，是否可以按照分期收款的方式，分成四期納稅呢？19號公告明確了企業(yè)取得財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入一次性作為收入處理，因此該企業(yè)應(yīng)該就收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款并辦理股權(quán)變更手續(xù)后計入應(yīng)納稅所得額。 ：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以免除、減少或推遲納稅為主要目的。300）=20萬元。特殊性稅務(wù)處理，雖然第一步轉(zhuǎn)讓時，沒有確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，卻出現(xiàn)了以后轉(zhuǎn)讓時，兩次繳納稅款，重復(fù)納稅的問題。當然騰出凈殼后，也可以采取上市公司對借殼母公司吸收合并的方式，達到上市目的。而國家稅務(wù)總局2010年第4號公告第6條中明確將直接持有的股份也納入股份支付范疇，因此59號文件與4號公告產(chǎn)生了矛盾。A公司年化收益率不低于18%，即：900萬元。稅務(wù)機關(guān)可能要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓方提供被投資企業(yè)的評估報告要求按照不低于被投資企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值份額作價，從而存在納稅調(diào)整的風(fēng)險。第四，外資撤資后，原來的虧損是否可以繼續(xù)彌補？外資撤資是資本結(jié)構(gòu)的一般變化，除了如果未達到生產(chǎn)性外商投資企業(yè)經(jīng)營期，需要補繳已經(jīng)減免的所得稅款外，其他稅收事項原則上保持不變，即：不需要清算，原來的虧損可以繼續(xù)享受。不過全流通IPO后，已經(jīng)有越來越多的案例表明上述規(guī)定已經(jīng)不再實際執(zhí)行。第三，規(guī)定轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)3年不轉(zhuǎn)讓其持有的中間層公司的股權(quán)。紅籌上市的股權(quán)架構(gòu)為：境內(nèi)母公司——境外特殊目的公司（BVI）——境外上市公司——境內(nèi)實體經(jīng)營子公司。8日,(%%)配售所持股份，據(jù)悉,參與配售的包括高盛、瑞銀、摩根士丹利、匯豐等八家投行。第六條：境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。此后，聯(lián)合專家小組進行了熱烈的討論，認為應(yīng)依法爭取國家稅收權(quán)益，并決定下一步重點是采集