【正文】 押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。）規(guī)定的區(qū)別。（第48條以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。保證期間與保證債務(wù)訴訟時效期間的關(guān)系：(1)惟保證期間未經(jīng)過，才有保證債務(wù)訴訟時效期間適用的機(jī)會(必要)；否則，保證債務(wù)(責(zé)任)不存在，其訴訟時效期間也就不存在了。至于保證人與主債務(wù)人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費(fèi)。各個擔(dān)保合同均有其無效的個性理由(在各制度中均有論述)，但也有共性的理由。(4)對外擔(dān)保：參見《擔(dān)保法解釋》第6條所列的五種情形：（一）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記對外擔(dān)保的；（二）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記，為境外機(jī)構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的；（三）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔(dān)保的；（四）無權(quán)經(jīng)營外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔(dān)保的；（五）主合同變更或者債權(quán)人將對外擔(dān)保合同項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔(dān)保人同意和國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。第23條保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。（2）兩個第三人提供的抵押并存于同一債權(quán)的，有約定的從約定；無約定的，推定為連帶共同抵押。但其他共有人明知而沉默的，推定其同意。②是否及于孳息(《擔(dān)保法》第47條)：A原則上不及于；B例外情形及于，詳見第47條的。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。(4)原則上，主物的物權(quán)效力及于從物。4定金合同(定金條款)是一實(shí)踐性合同，定金合同自當(dāng)事人實(shí)際交付定金時始成立。簡而言之，此種定金情形下，雙方均可隨時行使單方約定解除權(quán)，但必須承擔(dān)定金罰則(《擔(dān)保法解釋》第117條)。(3)如何區(qū)別適用①若當(dāng)事人交付上述訂金、保證金等，但未約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張為定金的，不予支持。在拍賣過程中，拍賣公告是要約邀請，拍賣（出價）的意思表示是要約，拍定是承諾。(合同法解釋第9條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。甲之訴求能否得到滿足?顯然不能。當(dāng)然，合同法也有例外規(guī)定，如第208條即體現(xiàn)了鼓勵借款人提前還款的立法政策。注意：有無溯及力，是合同解除與合同無效、被撤銷的重大區(qū)別之一。③典型的第三人利益合同是人壽保險(xiǎn)合同，見《保險(xiǎn)法》第562條。在個別場合下，法律為強(qiáng)調(diào)某種利益或價值，特別規(guī)定合同效力可及于合同當(dāng)事人以外的第三人。但此時汽車所有權(quán)已轉(zhuǎn)移至乙，是沒有什么問題的。（第142條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。4第211條第2款關(guān)于自然人之間借款合同的利息最高限額，依最高人民法院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)以同期中國人民銀行公布的貸款利息的4倍為限。4注意客運(yùn)合同與貨運(yùn)合同承運(yùn)人免責(zé)情形的差別：貨運(yùn)合同往往涉及第三人。一旦選定，第三人是委托人的受托人而非受托人的受托人。記憶決竅是：無論居間成功與否，委托人均有支付行為。5倉儲合同的許多規(guī)則同保管合同相同，依第395條規(guī)定，保管合同規(guī)則可適用于倉儲合同，如倉儲合同保管人也有留置權(quán)（第380條）。除此區(qū)別外，其余的皆相同。4試用買賣中，出賣人將標(biāo)的物交與買受人試用的行為不是交付行為，因而試用買賣期間的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有權(quán)人即出賣人負(fù)擔(dān)，而非由買受人負(fù)擔(dān)。分別討論一下：(1)在試用期間，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由甲負(fù)擔(dān)；(2)試用期屆滿，乙表示買下，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān)；(3)試用期屆滿，乙未作任何表示，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān)；(4)試用期屆滿，乙表示不購買，甲未當(dāng)即取回，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)歸甲承擔(dān)。即不登記，不得對抗第三人。(7)定金責(zé)任中的第三人依《擔(dān)保法解釋》第122條，因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。第三人不受領(lǐng)的，由債權(quán)人受領(lǐng)。當(dāng)然，涉訴的，法官亦有基于誠實(shí)信用原則的自由裁量權(quán)。因此，第三人受讓債權(quán)后，有權(quán)要求對方承擔(dān)違約責(zé)任；第三人承擔(dān)債務(wù)后，有承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。換而言之，只要此期間一過，撤銷權(quán)人勢必喪失撤銷權(quán)本身。意思實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生承諾效力，合同成立。當(dāng)事人可以事先約定一方沉默行為的法律意義。(2)定金與訂金的區(qū)別訂金常用于承攬合同、服務(wù)合同場合。此種定金往往適用于收受定金方處于優(yōu)勢之場合。留置物占有的喪失，是指留置權(quán)人不再繼續(xù)占有留置物，并非指喪失其直接占有，而且其間接占有也不存在。(1)第64條第2款之規(guī)定，依物權(quán)法定主義，系強(qiáng)行法規(guī)定，當(dāng)事人不得約定排除其適用。2掌握抵押權(quán)的不可分性：《擔(dān)保法解釋》第71條主債權(quán)未受全部清償?shù)模盅簷?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。因?yàn)榧词刮崔k理登記手續(xù)，但只要在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦了登記手續(xù)，還可以認(rèn)定抵押有效。換而言之，在其他場合下是不得抵押的。保證債務(wù)訴訟時效期間與主債務(wù)訴訟時效期間的關(guān)系，參見《擔(dān)保法解釋》第36條。注意分公司與總公司之間不能互為保證人，子公司也不能為母公司提供保證，但母公司可為子公司提供保證。(3)特別情形：違反《公司法》第60條第3款董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。 (《擔(dān)保法解釋》第4條董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于連帶責(zé)任保證的。總結(jié)如下：(1)主債務(wù)訴訟時效中斷，一般保證債務(wù)之訴訟時效隨之中斷，但連帶保證債務(wù)不隨之中斷；(2)主債務(wù)訴訟時效中止，保證債務(wù)均隨之中止；(3)保證債務(wù)訴訟時效的中止、中斷，對主債務(wù)訴訟時效無反作用。1《擔(dān)保法解釋》第54條有兩層含義：(1)按份共有人隨時有權(quán)以其份額設(shè)定抵押，無須征得其他共有人同意。并且，該條第2款申明，不辦理抵押物登記手續(xù)，不得對抗第三人。抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。故依第87條，當(dāng)事人約定不轉(zhuǎn)移占有的動產(chǎn)質(zhì)押合同，是不產(chǎn)生質(zhì)押權(quán)效力的。留置權(quán)人對留置物占有的喪失，包括其占有被他人追奪和留置權(quán)人自己放棄占有兩種情形。關(guān)于成約定金，還有以下兩點(diǎn)特別值得注意：①雖未交付，但主合同已履行或已履行主要部分的，主合同照樣成立(生效)。它指一方先交付一筆現(xiàn)金給對方，以作為己方履約之擔(dān)保。但是，如果當(dāng)事人沒有事先約定，又不存在大家公認(rèn)的交易習(xí)慣的情形下，任何一方不得單獨(dú)課以另一方沉默所表示的法律意義。締約過失責(zé)任主要在以下三種情形下適用：（1）合同不成立；（2）合同被確認(rèn)無效(參見《擔(dān)保法》第5條第2款)；（3）合同被撤銷。如：某甲于1999年10月15日從乙商場買回一臺豆?jié){機(jī)，商場告之該機(jī)有100種功能，但當(dāng)天甲買回后反復(fù)調(diào)試，發(fā)現(xiàn)只有一種功能。如此看來，利益第三人合同與第三人代為履行制度和債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)的區(qū)別在于：前者情形下第三人并未成為合同當(dāng)事人，而僅為受領(lǐng)履行人或履行義務(wù)人。此所謂“根據(jù)合同情況”之立法含義。②若經(jīng)過第三人同意，當(dāng)事人可為第三人設(shè)立負(fù)擔(dān)(代為清償)。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。如甲有一汽車賣與乙，于6月1日將車交付給乙，但未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)。提示：試用期屆滿，惟乙表示購買(或不作任何表示，參見《合同法》第171條)，二人之間的買賣方可成立，此時發(fā)生簡易交付，故以此時間點(diǎn)來確定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則。試用期滿后買受人表示購買的，其交付方式應(yīng)適用第140條的簡易交付規(guī)則，但一定要明白在此之前無所謂交付。4依第253條，承攬合同的承攬人將工作交由第三人完成的，承攬人就第三人的工作成果向定作人負(fù)責(zé)，第三人并不向定作人直接負(fù)責(zé)。但倉儲合同也有不同于保管合同之處，最突出的即體現(xiàn)在倉儲合同是諾成、有償合同，而保管合同是實(shí)踐、無償合同。28 / 28。轉(zhuǎn)委托，又