【正文】 ?合同的終止 東南大學遠程教育 經(jīng) 濟 法 第 十五 講 主講教師：黃 敏 合同解除 （ 1）雙方協(xié)議解除（約定解除） 解除合同的條件成就；協(xié)商一致解除 （ 2）單方解除 法定解除 不可抗力 。） 合同權利（債權）轉讓（ 債權轉讓采通知主義 ） （ 3）一經(jīng)通知，轉讓行為即對債務人生效。故《合同法》上的合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。該承諾何時生效？ A 5月 1日 B 5月 8日 C 5月 9日 D 5月 10日 例： 2(多項）、甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知，甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。否則，該條款不生效力?，F(xiàn)問，根據(jù)《中華人民共和國合同法》： A公司 6月 15日的訂單是： A． 要約 B． 要約邀請 A公司 7月初的通知的效力是： A． 是對原要約的撤銷，但撤銷無效 B． 是對原要約的撤銷，且撤銷有效 C． 如果 B公司及時對此表示反對，則撤銷無效 D． 如果 B公司沒有及時對此表示反對，則撤銷有效 B公司 7月 3日的回信： A． 是有效的承諾，因為未超過有效期限 B． 是無效的承諾，因為已經(jīng)超過有效期限，而且A公司已經(jīng)及時提出反對 C． 不構成承諾，因為要約已經(jīng)撤銷 D． 是有效的承諾，因為正常情況下，該信本來可以在要約有效期限內(nèi)到達，且 A公司并沒有及時以承諾逾期為理由表示反對 承諾的條件（構成要件） 承諾須由受要約人（或其代理人）向要約人（或其代理人）作出； 承諾應在要約有效期間內(nèi)作出； 承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。 ?合同的分類 合同法的總則第一章解決了 3個問題： 立法目標 ：其目標是保護合同當事人的合法利益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進經(jīng)濟建設的發(fā)展。在對現(xiàn)有財產(chǎn)進行分割后，發(fā)現(xiàn)該合伙企業(yè)對外向丁承擔債務 4萬元人民幣。 合伙協(xié)議 未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營 期限的 ，合伙人在不給合伙企業(yè)事 務執(zhí)行造成不得影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。 經(jīng) 全體合伙人 協(xié)商一致，可以修改或者補充合伙協(xié)議。 監(jiān)事列席董事會會議。董事長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。取得驗資證明。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。 ?監(jiān)事會 監(jiān)事會的組成 ： 有限責任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。董事會設董事長一人，可以設副董事長一至二人。以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。 二 法人 是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 （ 5）公法私法化和私法公法化以及第三法域 大陸法系和英美法系 實體法和程序法 （ 1）實體法：指具體規(guī)定人們在政治、經(jīng)濟、文化和婚姻家庭等實際關系中的權利和義務的法律。又稱：助法、訴訟法。 股份有限公司：又稱股份有限責任公司，簡稱股份公司，指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。 共益權 —表決權、請求召開股東會的權利、撤銷股東會決議權、查閱股東會會議記錄和公司財物會計報告等。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。 監(jiān)事的任期每屆為三年。其后，三個股東各指定一名代表向公司登記機關申請設立登記，但未予登記。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)二分之一以上的認股人出席，方可舉行。 組成 ：股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。 5 所有權和經(jīng)營權分離程度：由于股權分散，股東對公司經(jīng)營的控制力減弱，形成所有權和經(jīng)營權事實上的分離；鼓動人數(shù)較少，一般由投資者自己經(jīng)營。 合伙人的權利 ?財產(chǎn)上的權利 履行出資義務后就與其他合伙人共同共有合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)； 是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得的財產(chǎn)的共有人； 有權分配合伙企業(yè)每年度的經(jīng)營收入，這是投資所獲利益的直接回報； 合伙企業(yè)經(jīng)營效益好，且需擴大投資規(guī)模時，合伙人有權優(yōu)先投資； 合伙人經(jīng)全體合伙人同意可將其財產(chǎn)份額轉讓給他人。被除名人自接到除名通知之日起， 除名生效，破除名人退伙。委托代理人申請設立登記時，應當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的 行為 時生效。 合同責任是建立在合法有效的合同基礎上的，違反的是合同義務，而締約過失責任是基于合同不成立，或者合同無效、被撤銷而產(chǎn)生的民事責任，違反的是先合同義務 。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 后履行抗辯權 （ 1）適用條件： 互負債務； 有先后履行順序； 先履行方未履行或履行不合格。由于雙方當事人對 3約 0日具體的交貨數(shù)量沒有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。 合同權利義務概括轉讓 H公司欠銀行貸款 200萬元。當事人可以約定一方解除合同的條件。同年 5月，丙向法院起訴丁，要求歸還 50萬元貨款。合同的轉讓主要是在轉讓人和受讓人之間完成，但因為合同的轉讓關系到原合同當事人的利益，所以法律要求義務的轉讓應取得原合同當事人另一方的同意。 代位權 成立要件 債權人與債務人、債務人與次債務人之間的債權均為到期債權； 債務人怠于行使權利； 債務人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權； 債權人代位行使的范圍以保全債權的必要為標準； 債權人以自己的名義向法院請求代位行使債務人的債權。 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。 總則第二章是關于合同定立的規(guī)章，它解決了以下幾個問題： (二 )用格式條款定立合同。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待了結后進行結算。 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。 （四）企業(yè)名稱：法律上禁止合伙企業(yè)的名稱中使用 “ 有限 ” 、 “ 有限責任 ” 、 “ 股份 “ 等字樣。 副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職權時，由董事長指定的副董事長代行其職權。 股東應當在公司章程上簽名、蓋章。 發(fā)起人制訂招股說明書 。 忠實義務 :董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利。 三分之一以上董事可以提議召開董事會會議。 會議制度 包括 ：定期會議和臨時會議。 有限責任公司章程 （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三）公司注冊資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的權利和義務； （六）股東的出資方式和出資額； （七）股東轉讓出資的條件； （八）公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則； （九）公司的法定代表人； （十）公司的解散事由與清算辦法； （十一）股東認為需要規(guī)定的其他事項。 二、經(jīng)濟法和行政法 三、經(jīng)濟法和經(jīng)濟學 第四節(jié) 經(jīng)濟法的體系 經(jīng)濟組織法 ——主要是企業(yè)法 經(jīng)濟活動法 ——包括合同法和競爭法、消費者保護法 經(jīng)濟管理法 ——包括計劃和產(chǎn)業(yè)政策、財稅和預算內(nèi)投資、金融和外匯管理、會計、標準、計量、土地和資源的開發(fā)利用管理等法律制度，以及特定產(chǎn)業(yè)管理法律制度。東南大學遠程教育 經(jīng) 濟 法 第 一 講 主講教師：黃 敏 第一編 經(jīng)濟法總論（ General Theories of Economic Law) 參考書目 《經(jīng)濟法基礎理論專題研究》，王全興，中國檢查出 版社 《經(jīng)濟法總論》，史際春，法律出版社 《經(jīng)濟法的概念》，魯姆夫（德） 《經(jīng)濟法理論問題》，梁慧星，王利明著，中國政法大學出版社 《經(jīng)濟法概論》，（日本）金澤良雄，滿達人譯，甘肅人民出版社 《現(xiàn)代經(jīng)濟法入門》，丹宗昭信，群眾出版社 相關網(wǎng)站 最高人民法院 中法網(wǎng) 最高人民檢察院 中國法律在線 中國法律 國法網(wǎng) 法律之星 第一章 經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展 第一節(jié) 經(jīng)濟法產(chǎn)生的基礎條件 第二節(jié) 經(jīng)濟法形成的一般原因和規(guī)律 第三節(jié) 經(jīng)濟法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史 第一節(jié) 基礎條件 一、經(jīng)濟法產(chǎn)生的一般基礎和條件： 市場經(jīng)濟發(fā)展到社會化大生產(chǎn)階段，國家被動或 自覺地承擔起對經(jīng)濟加以組織協(xié)調(diào)的職能； 社會經(jīng)濟及國家對經(jīng)濟的調(diào)整建立在法治的基礎之上，并形成了相應的經(jīng)濟法學說。 民商法和經(jīng)濟法的分界和連接點：民法中的 “ 誠實信用 ” 、 “ 公共道德 ” 和 “ 公序良俗 ” 。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。 股東會會議 首次會議的召開 ： 由出資最多的股東召集和主持 ，于會議召開十五日以前通知全體股東 。 會議制度 ：定期會議和臨時會議。 自己交易禁止義務 :董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。 程序 : 募集設立中的股份認繳和募集 : 發(fā)起人認繳公司發(fā)行的部分股份 。 發(fā)起人的責任 3 、股份有限公司章程 （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三） 公司設立方式 ； （四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； （五） 發(fā)起人 的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)； （六）股東的權利和義務； （七）董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則； （八）公司法定代表人； （九）監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則； （十）公司利潤分配辦法； （十一）公司的解散事由與清算辦法； （十二）公司的通知和 公告 辦法； （十三）股東大會認為需要規(guī)定的其他事項 （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三）公司注冊資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的權利和義務； （六）股東的出資方式和出資額； （七） 股東轉讓出資的條件 ； （八）公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則； （九）公司的法定代表人； （十）公司的解散事由與清算辦法； （十一）股東認為需要規(guī)定的其他事項。 董事長行使下列職權： （一）主持股東大會和召集、主持董事會會議； （二）檢查董事會決議的實施情況； （三）簽署公司股票、公司債券。公司則規(guī)定有注冊資本。 訂立人伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀 況。 合伙人退伙的，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè) 的財產(chǎn)狀況進行結算，退還退伙人的財產(chǎn)份 額。 《合同法》 2條 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的