【正文】 ?合同的終止 東南大學(xué)遠(yuǎn)程教育 經(jīng) 濟(jì) 法 第 十五 講 主講教師：黃 敏 合同解除 （ 1）雙方協(xié)議解除（約定解除） 解除合同的條件成就；協(xié)商一致解除 （ 2）單方解除 法定解除 不可抗力 。） 合同權(quán)利（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓（ 債權(quán)轉(zhuǎn)讓采通知主義 ） （ 3）一經(jīng)通知，轉(zhuǎn)讓行為即對(duì)債務(wù)人生效。故《合同法》上的合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同內(nèi)容達(dá)成修改或補(bǔ)充的協(xié)議。 合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。該承諾何時(shí)生效？ A 5月 1日 B 5月 8日 C 5月 9日 D 5月 10日 例： 2(多項(xiàng)）、甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購(gòu)銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間乙采取了保密措施的市場(chǎng)開發(fā)計(jì)劃被甲得知，甲遂推遲與乙簽約，開始有針對(duì)性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場(chǎng)份額銳減。否則，該條款不生效力。現(xiàn)問(wèn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》： A公司 6月 15日的訂單是： A． 要約 B． 要約邀請(qǐng) A公司 7月初的通知的效力是： A． 是對(duì)原要約的撤銷，但撤銷無(wú)效 B． 是對(duì)原要約的撤銷，且撤銷有效 C． 如果 B公司及時(shí)對(duì)此表示反對(duì)，則撤銷無(wú)效 D． 如果 B公司沒(méi)有及時(shí)對(duì)此表示反對(duì)，則撤銷有效 B公司 7月 3日的回信： A． 是有效的承諾，因?yàn)槲闯^(guò)有效期限 B． 是無(wú)效的承諾，因?yàn)橐呀?jīng)超過(guò)有效期限，而且A公司已經(jīng)及時(shí)提出反對(duì) C． 不構(gòu)成承諾，因?yàn)橐s已經(jīng)撤銷 D． 是有效的承諾，因?yàn)檎Ｇ闆r下，該信本來(lái)可以在要約有效期限內(nèi)到達(dá)，且 A公司并沒(méi)有及時(shí)以承諾逾期為理由表示反對(duì) 承諾的條件（構(gòu)成要件） 承諾須由受要約人（或其代理人）向要約人（或其代理人）作出； 承諾應(yīng)在要約有效期間內(nèi)作出； 承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。 ?合同的分類 合同法的總則第一章解決了 3個(gè)問(wèn)題： 立法目標(biāo) ：其目標(biāo)是保護(hù)合同當(dāng)事人的合法利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展。在對(duì)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割后，發(fā)現(xiàn)該合伙企業(yè)對(duì)外向丁承擔(dān)債務(wù) 4萬(wàn)元人民幣。 合伙協(xié)議 未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng) 期限的 ，合伙人在不給合伙企業(yè)事 務(wù)執(zhí)行造成不得影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。 經(jīng) 全體合伙人 協(xié)商一致，可以修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議。 監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。取得驗(yàn)資證明。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。 ?監(jiān)事會(huì) 監(jiān)事會(huì)的組成 ： 有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)一至二人。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。 二 法人 是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 （ 5）公法私法化和私法公法化以及第三法域 大陸法系和英美法系 實(shí)體法和程序法 （ 1）實(shí)體法：指具體規(guī)定人們?cè)谡?、?jīng)濟(jì)、文化和婚姻家庭等實(shí)際關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的法律。又稱：助法、訴訟法。 股份有限公司：又稱股份有限責(zé)任公司，簡(jiǎn)稱股份公司，指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 共益權(quán) —表決權(quán)、請(qǐng)求召開股東會(huì)的權(quán)利、撤銷股東會(huì)決議權(quán)、查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)物會(huì)計(jì)報(bào)告等。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。 監(jiān)事的任期每屆為三年。其后，三個(gè)股東各指定一名代表向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，但未予登記。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)二分之一以上的認(rèn)股人出席，方可舉行。 組成 ：股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。 5 所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度：由于股權(quán)分散，股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的控制力減弱，形成所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)事實(shí)上的分離；鼓動(dòng)人數(shù)較少，一般由投資者自己經(jīng)營(yíng)。 合伙人的權(quán)利 ?財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利 履行出資義務(wù)后就與其他合伙人共同共有合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)； 是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得的財(cái)產(chǎn)的共有人； 有權(quán)分配合伙企業(yè)每年度的經(jīng)營(yíng)收入，這是投資所獲利益的直接回報(bào)； 合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)效益好，且需擴(kuò)大投資規(guī)模時(shí)，合伙人有權(quán)優(yōu)先投資； 合伙人經(jīng)全體合伙人同意可將其財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人。被除名人自接到除名通知之日起， 除名生效，破除名人退伙。委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的 行為 時(shí)生效。 合同責(zé)任是建立在合法有效的合同基礎(chǔ)上的，違反的是合同義務(wù)，而締約過(guò)失責(zé)任是基于合同不成立，或者合同無(wú)效、被撤銷而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是先合同義務(wù) 。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 后履行抗辯權(quán) （ 1）適用條件： 互負(fù)債務(wù)； 有先后履行順序； 先履行方未履行或履行不合格。由于雙方當(dāng)事人對(duì) 3約 0日具體的交貨數(shù)量沒(méi)有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓 H公司欠銀行貸款 200萬(wàn)元。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。同年 5月，丙向法院起訴丁，要求歸還 50萬(wàn)元貨款。合同的轉(zhuǎn)讓主要是在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間完成，但因?yàn)楹贤霓D(zhuǎn)讓關(guān)系到原合同當(dāng)事人的利益，所以法律要求義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得原合同當(dāng)事人另一方的同意。 代位權(quán) 成立要件 債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)； 債務(wù)人怠于行使權(quán)利； 債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)； 債權(quán)人代位行使的范圍以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)； 債權(quán)人以自己的名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 總則第二章是關(guān)于合同定立的規(guī)章，它解決了以下幾個(gè)問(wèn)題： (二 )用格式條款定立合同。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。 （四）企業(yè)名稱：法律上禁止合伙企業(yè)的名稱中使用 “ 有限 ” 、 “ 有限責(zé)任 ” 、 “ 股份 “ 等字樣。 副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職權(quán)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)代行其職權(quán)。 股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 發(fā)起人制訂招股說(shuō)明書 。 忠實(shí)義務(wù) :董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。 三分之一以上董事可以提議召開董事會(huì)會(huì)議。 會(huì)議制度 包括 ：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。 有限責(zé)任公司章程 （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的權(quán)利和義務(wù)； （六）股東的出資方式和出資額； （七）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件； （八）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （九）公司的法定代表人； （十）公司的解散事由與清算辦法； （十一）股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 二、經(jīng)濟(jì)法和行政法 三、經(jīng)濟(jì)法和經(jīng)濟(jì)學(xué) 第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的體系 經(jīng)濟(jì)組織法 ——主要是企業(yè)法 經(jīng)濟(jì)活動(dòng)法 ——包括合同法和競(jìng)爭(zhēng)法、消費(fèi)者保護(hù)法 經(jīng)濟(jì)管理法 ——包括計(jì)劃和產(chǎn)業(yè)政策、財(cái)稅和預(yù)算內(nèi)投資、金融和外匯管理、會(huì)計(jì)、標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)量、土地和資源的開發(fā)利用管理等法律制度，以及特定產(chǎn)業(yè)管理法律制度。東南大學(xué)遠(yuǎn)程教育 經(jīng) 濟(jì) 法 第 一 講 主講教師：黃 敏 第一編 經(jīng)濟(jì)法總論（ General Theories of Economic Law) 參考書目 《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論專題研究》，王全興，中國(guó)檢查出 版社 《經(jīng)濟(jì)法總論》，史際春，法律出版社 《經(jīng)濟(jì)法的概念》，魯姆夫（德） 《經(jīng)濟(jì)法理論問(wèn)題》，梁慧星，王利明著，中國(guó)政法大學(xué)出版社 《經(jīng)濟(jì)法概論》，（日本）金澤良雄，滿達(dá)人譯，甘肅人民出版社 《現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法入門》，丹宗昭信，群眾出版社 相關(guān)網(wǎng)站 最高人民法院 中法網(wǎng) 最高人民檢察院 中國(guó)法律在線 中國(guó)法律 國(guó)法網(wǎng) 法律之星 第一章 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展 第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的基礎(chǔ)條件 第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法形成的一般原因和規(guī)律 第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史 第一節(jié) 基礎(chǔ)條件 一、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的一般基礎(chǔ)和條件： 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到社會(huì)化大生產(chǎn)階段，國(guó)家被動(dòng)或 自覺地承擔(dān)起對(duì)經(jīng)濟(jì)加以組織協(xié)調(diào)的職能； 社會(huì)經(jīng)濟(jì)及國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的調(diào)整建立在法治的基礎(chǔ)之上，并形成了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說(shuō)。 民商法和經(jīng)濟(jì)法的分界和連接點(diǎn)：民法中的 “ 誠(chéng)實(shí)信用 ” 、 “ 公共道德 ” 和 “ 公序良俗 ” 。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 股東會(huì)會(huì)議 首次會(huì)議的召開 ： 由出資最多的股東召集和主持 ，于會(huì)議召開十五日以前通知全體股東 。 會(huì)議制度 ：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。 自己交易禁止義務(wù) :董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 程序 : 募集設(shè)立中的股份認(rèn)繳和募集 : 發(fā)起人認(rèn)繳公司發(fā)行的部分股份 。 發(fā)起人的責(zé)任 3 、股份有限公司章程 （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三） 公司設(shè)立方式 ； （四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本； （五） 發(fā)起人 的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)； （六）股東的權(quán)利和義務(wù)； （七）董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； （八）公司法定代表人； （九）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； （十）公司利潤(rùn)分配辦法； （十一）公司的解散事由與清算辦法； （十二）公司的通知和 公告 辦法； （十三）股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的權(quán)利和義務(wù)； （六）股東的出資方式和出資額； （七） 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件 ； （八）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （九）公司的法定代表人； （十）公司的解散事由與清算辦法； （十一）股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)： （一）主持股東大會(huì)和召集、主持董事會(huì)會(huì)議； （二）檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況； （三）簽署公司股票、公司債券。公司則規(guī)定有注冊(cè)資本。 訂立人伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀 況。 合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份 額。 《合同法》 2條 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的